【正文】 的 2/3 以上的表決權(quán)通過。為增強(qiáng)社會(huì)公眾股股東的參與股東大會(huì)的可操作性、維護(hù)中小股東的利益起見，建議除法律、行政法規(guī)規(guī)定的股權(quán)登記日作為股東出席要件外，不宜再限制參 加股東大會(huì)的社會(huì)公眾股股東的持股期限。 二、關(guān)于類別股東范圍的確定 為防止個(gè)別流通股股東（尤其是機(jī)構(gòu)投資者）濫 用權(quán)利，要挾上市公司，限制市場(chǎng)上 “ 莊家 ” 的短期投機(jī)行為，有人提出有 第 13 頁 共 22 頁 必要規(guī)定只有持有上市公司股票一段時(shí)間（如 3 個(gè)月）的流通股股東才能參加表決。 設(shè)計(jì)分類表決制度中的幾個(gè)問題 一、關(guān)于分類表決的適用范圍 納入流通股和非流通股份類表決范圍內(nèi)的事項(xiàng)， 應(yīng)該是那些影響流通股股東切身利益，且我國資本市場(chǎng)以往的實(shí)踐表明流通股股東合法權(quán)益極易被侵害的重大事項(xiàng)，如公司再融資、公司分拆旗下資產(chǎn)上市、公司合并或分立中的換股比例和折股作價(jià)、大比例變更募集資金投向和紅利分配等事項(xiàng)。從私法 “ 法無明文禁止則可行 ” 的原理和上述部門規(guī)章確立的成例來看，目前證監(jiān)會(huì)若通過部門規(guī)章 來要求上市公司建立起正式的流通股股東單獨(dú)表決機(jī)制在法律方面并不存在實(shí)質(zhì)性的法律障 第 12 頁 共 22 頁 礙。根據(jù)其規(guī)定，持有不同種類股份的股東，為類別股東，公司擬變更或者廢除類別股東的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)以特別決議通過和經(jīng)受影響的類別股東按規(guī)定分別召集的會(huì)議上以特別決議（出席有表決權(quán)股份的 2/3 以上）通過，方可進(jìn)行。由此看來，我國現(xiàn)行公司法律、法規(guī)和行政法規(guī)并不禁止企業(yè)存在或發(fā)行特 別股。 三、證監(jiān)會(huì)能否以部門規(guī)章的形式來規(guī)定上市公司建立起流 第 11 頁 共 22 頁 通股股東單獨(dú)表決機(jī)制 目前，我國《公司法》中雖然未明確規(guī)定有特別股 和特別股制度，如類別股東表決制度等，但在市場(chǎng)實(shí)踐和有關(guān)部門規(guī)章中卻有先例可循。其實(shí)不然。 二、流通股股東單獨(dú)表決，是否構(gòu)成對(duì)股份平等原則的違背 我國《公司法》并未明確規(guī)定股份平等原則，然而，《公司法》第 106 條第 1 款、第 130 條第 1 款、第 177 條第 4 款和第195 條第 3 款的規(guī)定均體現(xiàn)股份平等原則，如同股同權(quán)、同股同利、一股一表決權(quán)等。由此可見，控股股東們既不能從公司股價(jià)的上升中得到任何好處，也不會(huì)因?yàn)楣蓛r(jià)的下跌遭受任何損失，即控股股東是與廣大中小投資者 —— 流通股股東是不同的利益集團(tuán)，兩者在諸如處置公司資產(chǎn)、利益分配和再融資等事項(xiàng)方面利害關(guān)系有著重大不同；且 第 10 頁 共 22 頁 控股股東在處置公司資產(chǎn)、處置少數(shù)股東權(quán)利和涉及股東利益分配等事項(xiàng)時(shí)往往濫用控制權(quán)，侵害中小股東權(quán)益的現(xiàn)象普遍。因此，在目前二級(jí)市場(chǎng)環(huán)境下，再融資按股價(jià)的一定折扣定價(jià)普遍構(gòu)成對(duì)流通股股東利益的損害，再融資行為由此普遍遭到流通股股東的反對(duì)。但在目前公司大部分股份不流通、流通股股價(jià)普遍存在虛高的情況下，根據(jù)二級(jí)市場(chǎng)股價(jià)進(jìn)行折扣定價(jià)，構(gòu)成了對(duì)流通股股東利益的損害。 （ 2）對(duì)流通股股東而言，目前普遍實(shí)施的配股價(jià)格為前 20 第 9 頁 共 22 頁 個(gè)交易日平均價(jià)格的 7585%，增發(fā)價(jià)格為前 20 個(gè)交易日平均價(jià)格的 8095%。具體分析如下： （ 1）對(duì)非流通股股東而言，目前市場(chǎng)的增發(fā)、配股價(jià)格均高于公司的每股凈資產(chǎn)值，且非流通股股東基本上不參與再融資，這種再融資方式導(dǎo)致公司每股凈資產(chǎn)值上升，非流通股股東由此獲得資本增值；而且在增發(fā)、配股價(jià)格遠(yuǎn)高于公司每股凈資產(chǎn)的情況下，非流通股股東獲得的資本增值將遠(yuǎn)高于其由于公司經(jīng)營所獲得的增值，例如某家鋼鐵類上市公司，非流通股股東從 2024年增發(fā)中獲得資本增值 億元，是其可從公司 2024 年凈利潤分享金額的 倍。這種股權(quán)分置的狀態(tài)，導(dǎo)致了非流通股股東和流通股股東利益表現(xiàn)不一致，在諸如再融資、分紅等事項(xiàng)上利害關(guān)系不一樣，實(shí)際上形成了兩類不同利益的主體。因此，股票市場(chǎng)本應(yīng)統(tǒng)一的市場(chǎng)被分割成為兩個(gè)市場(chǎng)：不流通（只能私下以協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式實(shí)現(xiàn)有限的流通）的國有股、法人股市場(chǎng)和流通股市場(chǎng)。 因國有股、法人股不能在二級(jí)市場(chǎng)上交易流通，這兩類股份被阻滯在一級(jí)市場(chǎng)，從而一級(jí)市場(chǎng)和二級(jí)市場(chǎng)之間的聯(lián)系被人為的切斷了，導(dǎo)致公司新發(fā)行的社會(huì)公眾股無法采用市場(chǎng)化的定價(jià)機(jī)制。但按照英國法上 “ 不同的利害關(guān)系構(gòu)成不同類別 ” 標(biāo)準(zhǔn)，如非流通股股東和流通股股東在某些具體事項(xiàng)上具有不同利害關(guān)系的話，則非流通股和流通股構(gòu)成類別股份。為了保護(hù)少數(shù)股東的利益，許多國家的公司法均規(guī)定 第 7 頁 共 22 頁 在某些情形下控股股東的表決權(quán)應(yīng)受到限制，限制的方式之一就是：如待決事項(xiàng)涉及到某類少數(shù)股東的權(quán)益 ，則允許有利害關(guān)系的少數(shù)股東組成類別股東大會(huì)進(jìn)行表決，如果少數(shù)類別股東中的多數(shù)表決同意該事項(xiàng)，這就顯示了一定的公正性，較好的維護(hù)了公司少數(shù)股東的權(quán)益。 其次，從公司治理的角度來看，類別股東表決制度是少數(shù)股東制衡控股股東、維護(hù)自身權(quán)益的重要手段，通過建立類別股東表決制度，可以較好的約束控股股東侵犯少數(shù)股東利益的行為。 [xi]而且，允許設(shè)置不同權(quán)利的股份有利于公司根據(jù)實(shí)際情況作出相應(yīng)的經(jīng)營策略。但在現(xiàn)今美國公司立法例上，為鼓勵(lì)純粹對(duì)投資有興趣的股東從事公司投資，也有針對(duì)普通投資者發(fā)行無表決權(quán)股的情況。且 第 6 頁 共 22 頁 我國臺(tái)灣地區(qū) 2024 年修訂前的《公司法》第 179 條第 1 款規(guī)定原則上公司一股具有一表決權(quán)，但一股東持有已發(fā)行股份 3%以上者，應(yīng)以章程限制其表決權(quán)（后這一規(guī)定因過于嚴(yán)格而被取消）。但是，建立在一股一個(gè)表決權(quán)基礎(chǔ)上的絕對(duì)的股份平等原則不利于對(duì)小股東利益的保護(hù)，各國或地區(qū)的 公司立法例多允許公司設(shè)立表決權(quán)利內(nèi)容不同的股份，以作為對(duì)股份平等原則的例外，如發(fā)行 “ 限制表決權(quán)股 ” 和 “ 無表決權(quán)股 ” ，以平抑股份平等原則帶來的負(fù)面影響。因此，英國《 1845 年公司法》基于 “ 股東平等 ” 的原則，對(duì)持有不同數(shù)額股份的股東表決權(quán)進(jìn)行了不同的規(guī)定：除非有相反的約定，每個(gè)股 東持有股份在 10