合同法筆記-文庫吧資料
2025-01-07 17:45本頁面
【正文】 可轉(zhuǎn)讓的股份股票； 依法可轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)； 依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。抵押后果，折價拍賣，多方按順序。1） 可強(qiáng)制執(zhí)行的；2）可以流通。（三） 抵押與質(zhì)押 抵押（擔(dān)保之王）1） 抵押的含義： 擔(dān)保法規(guī)定：債務(wù)人或第三人在不轉(zhuǎn)移其財產(chǎn)占有權(quán)的同時將該財產(chǎn)作為擔(dān)保的一種擔(dān)保方式。案例中先算貨款總值，再看是否超過。 當(dāng)事人不履行時； 當(dāng)事人不完全履行時，無立法規(guī)定，供方應(yīng)加倍返還不履行部分定金，需方無權(quán)收回，應(yīng)以未履行部分定金計算。定金擔(dān)保合同為實踐，要式合同。沒約定期間，則期滿6個月可以承擔(dān)保證責(zé)任無效保證：主合同訂立，串通騙保；主合同債權(quán)人，脅迫違背保證人意識定金（訂，返還；定金：雙倍返還）（一）定金含義：（了解）（二）定金除具有擔(dān)保特性外，有如下法律特征： A、是金錢擔(dān)保方式（標(biāo)的）無記名有價證券也可以； B、有預(yù)先給付的性質(zhì) 定金可以：收回（履行完畢后）不是預(yù)付款；沖抵價款。有約定按約定，無約定則全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。在連帶責(zé)任中，保證人與債務(wù)人具有共同清償責(zé)任。 在一般擔(dān)保中，保證人享有先訴抗辯權(quán)，先訴抗辯權(quán)指一般保證的保證人在主合同糾紛，未經(jīng)審判或仲裁并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行，仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。 4）保證方式：A、一般保證：（對保證較有利）：指當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。 2）保證合同的當(dāng)事人： 國家機(jī)關(guān)不能做為保人（例外：經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)向wb貸款）國家機(jī)關(guān)擔(dān)保學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院以公益為目的的團(tuán)體不能做為保人；人分支機(jī)構(gòu)（分廠、職能部門）不能做，無法人資格；中國人民銀行不可做保；個人（有固定資金來源） 3）保證合同的內(nèi)容和形式 內(nèi)容：種類、數(shù)額、期限、保證方式、擔(dān)保范圍、保證期間、約定的其他事項，如賠償范圍是否反擔(dān)保。保證合同 1）保證合同的含義及法律特征定義：保證人與債務(wù)人訂立的在債務(wù)人不履行合同時由保證人履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的權(quán)利。擔(dān)保形式具有以下五種：保證、定金、抵押、質(zhì)押、留置（一） 保證 保證的含義及法律特征：含義：指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按約定履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的行為。五、合同擔(dān)保（一）合同擔(dān)保的含義：是促使債務(wù)人履行其債務(wù)，保障債權(quán)人債權(quán)得以實現(xiàn)的法律制度。 處分財產(chǎn)行為：放棄到期債權(quán)：從知悉應(yīng)當(dāng)一年內(nèi)行使；五年內(nèi)未行使則消滅； 無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)； 以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對方必須故意，除此不得主張。 代位權(quán)的行使1） 主體：債權(quán)人、以自己名義行使2） 代位權(quán)的行使應(yīng)以債權(quán)人的債權(quán)為限3） 應(yīng)通過人民法院執(zhí)行，是一種訴權(quán)4） 債權(quán)人行使代位權(quán)費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān)。特點：債權(quán)人代替?zhèn)鶆?wù)向債務(wù)人的債務(wù)人主張權(quán)利； 法定權(quán)能，不必約定 代位權(quán)不是代理權(quán)，以自己名義行使權(quán)利（判） 代位權(quán)不是對債務(wù)人、第三人的請求權(quán)，稱為保全權(quán)能。對方有下列情況：A、 經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；B、 抽逃資金、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)以逃避債務(wù)；C、 喪失商業(yè)信譽(yù)；D、 有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 雇傭勞動等合同可適用同時履行抗辯權(quán)2） 后履行抗辯權(quán)（雙務(wù)合同）：指依照合同約定或法律規(guī)定，負(fù)有先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人未履行義務(wù)或履行義務(wù)不符合約定時，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?？罐q權(quán)的性質(zhì)：雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)是合同效力的表現(xiàn)，它們的行使只是在一定的期限內(nèi)中止履行合同，并不消滅保同的履行效力，產(chǎn)生抗辯權(quán)的原因消失后，債務(wù)人仍應(yīng)履行其債務(wù)，所以這種抗辯權(quán)對當(dāng)事人是一種保護(hù)措施，免去自己履行后得不到對方履行的風(fēng)險，使對方當(dāng)事人產(chǎn)生及時履行，提供提供的壓力，所以它們是一處債權(quán)保障的法律制度。（二）合同履行的原則：實際履行原則（實物履行原則）是對標(biāo)的而言，不得任意更改標(biāo)的，但原標(biāo)的交付不能包括以下：多選1）事實上不能：如文物2）法律上不能，訂立合同合法但法律有變3）按實際履行費(fèi)用較高4）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求實際履行5）標(biāo)的物滅失全面履行原則協(xié)商履行原則：就合同履行時，地，方式協(xié)商。己經(jīng)取得財產(chǎn)或約定取得財產(chǎn)。（四）合同無效或被撤銷后的法律后果返還財產(chǎn)（按過錯比例進(jìn)行返還，前提是財產(chǎn)存在）折價補(bǔ)償（財產(chǎn)無法返還的，不需要返還財產(chǎn)）賠償損失（過錯方給對方造成損失）追繳財產(chǎn)適用：雙方惡意串通（無效合同第二條）；損害社會公共利益。1） 因重大誤解而訂立的合同：主體誤解、內(nèi)容誤解、標(biāo)的誤解。三、合同的效力（一）合同效力的含義：指法律賦予依法成立的合同，所產(chǎn)生的法律約束力（參見約束力體現(xiàn)）（二）合同的生效要件 行為人具有相應(yīng)民事行為能力（主體合格） 意思表示真實 內(nèi)容合法（三）特殊生效要件的合同 附條件的合同 附期限的合同（四）無效合同 概念：指合同雖然成立，但不具備法律的生效要件，法律不予承認(rèn)和保護(hù)的合同（從訂立時起就無法律約束力，不能變?yōu)橛行Ш贤? 全部無效：標(biāo)的不合法 部分無效：價格 五十二條規(guī)定無效合同有以下5個方面： 無效合同的規(guī)定： 1）一方以欺詐，脅迫手段訂立合同損害國家利益的合同無效； 2）惡意串通，損害國家集體第三人利益的合同無效； 3）以合法形式，掩蓋非法目的合同無效； 4）損害社會公共利益的合同無效； 5）違反法律行為法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。（六）締約責(zé)任概念：指一方當(dāng)事人在訂立合同過程中因過錯給對方當(dāng)事人造成損失時所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。格式條款提供者的責(zé)任： 1）遵循公平原則，確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)； 2）履行提示或說明的義務(wù)（免責(zé)條款等說明義務(wù)）若無則無效。最后答應(yīng)的
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