【正文】 讓，各國(guó)法律有不同的規(guī)定，我國(guó)民法通則的規(guī)定，允許對(duì)商號(hào)買賣、許可使用或設(shè)為抵押。 　二是商號(hào)權(quán)具有精神財(cái)產(chǎn)權(quán)屬性，商號(hào)權(quán)具有排他性和專用性。（西方國(guó)家商法的獨(dú)立性表現(xiàn)于商法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系上）關(guān)于商法與民法的關(guān)系理論有三種：一、民商分立；二、民商合一；三、民法是商法的特別法，且是獨(dú)立的部門法。（3）國(guó)際慣例或國(guó)際統(tǒng)一約款。四、全球化傾向（1）繼受。二、鮮明而突出的技術(shù)性商法以經(jīng)濟(jì)上的適用為依據(jù)，其法條之本身較民法的倫理色彩更富有技術(shù)性。 其次，“商法本身不可能組成部門法體系，而只能適用民法的一般原則，民法的總則、物權(quán)制度、債券制度實(shí)際上已對(duì)商品經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的重要方面都做出了一般規(guī)定，對(duì)商事法規(guī)中的一些問(wèn)題同樣適用。雖然由于改革開放的深入進(jìn)行和社會(huì)主義商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，有關(guān)公司、保險(xiǎn)、票據(jù)、破產(chǎn)等方面的立法相應(yīng)得到了重視和加強(qiáng)，但這些法律規(guī)范大多都是調(diào)整平等主體之間的商品關(guān)系，因而可以視為我國(guó)民法的組成部分。 第三， 認(rèn)為民法和商事法規(guī)間是基本法的單行法規(guī)之間的關(guān)系。另外，此觀點(diǎn)還提出，國(guó)際性是商法的天然屬性，也是其調(diào)整的市場(chǎng)交易關(guān)系與其他社會(huì)關(guān)系的顯著特點(diǎn)；商法納入國(guó)內(nèi)法后，忽視商法調(diào)整對(duì)象、調(diào)整方法的特殊性，把商法與家庭人身財(cái)產(chǎn)關(guān)系攪混在一起，在科學(xué)技術(shù)不發(fā)達(dá)的情況下其不合理性不明顯，但在世解一體化、經(jīng)濟(jì)全球化的新時(shí)代，其不合理性就暴露出來(lái)了。持此論者最有說(shuō)服力的論據(jù)是認(rèn)為“商法是民法特別法”的模式是一種過(guò)時(shí)的、陳舊的、落后的模式。民商合一所反映的正好是現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下的所謂民法的商法化。經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法及技術(shù)合同法，雖屬商事合同法性質(zhì)，但仍屬民法通則之特別法。前者以普遍性、穩(wěn)定性和原則性著稱，后者以技術(shù)性、普遍性和靈活性而見長(zhǎng)。遇普通法與特別法均有規(guī)定的事項(xiàng)，應(yīng)優(yōu)先試用特別法的規(guī)定。在采民商合一國(guó)家的民事單行法，在采民商分立國(guó)家的商法，相對(duì)于作為普通法的民法典而言，屬普通法。 第一， 商法是民法的特別法。①而法國(guó)歷史學(xué)家費(fèi)爾南布羅代爾把并存于同一經(jīng)濟(jì)形態(tài)下的高度發(fā)達(dá)的商品經(jīng)濟(jì)的和簡(jiǎn)單商品經(jīng)濟(jì)形象的比喻成經(jīng)濟(jì)的“高級(jí)齒輪”和“低級(jí)齒輪”，兩者具有不同的特點(diǎn)和運(yùn)行規(guī)律。在主張民商合一論的學(xué)者們看來(lái)，無(wú)論民法大量吸收商法的最新成果，還是商法大量吸收民法已有的原則和制度，都是民商合一的重要表現(xiàn)。因此,大陸法系的主要國(guó)家一般認(rèn)為商法系民法的特別法,兩者均以個(gè)人利益為保護(hù)重心,在諸多方面有重合、交叉之處。商法保護(hù)的仍是商品交易者的利益。他們擁有普遍人所沒有的一些商品交易的權(quán)利。在公元11世紀(jì),商人為保護(hù)自己利益,成立了商人基爾特,采用通行的商事慣例解決商人之間的糾紛。民法既然以保護(hù)交易利益為主要內(nèi)容,因而必須適應(yīng)商品交換的要求,即人格之獨(dú)立性——能以自己獨(dú)立意志從事交易,所有權(quán)之確定性和訂立契約的自由。于是,商品交換的習(xí)慣產(chǎn)生,進(jìn)而,習(xí)慣發(fā)展為法。在古羅馬時(shí)期,商品交換十分頻繁。而商法的主要?jiǎng)t是由商事交易習(xí)慣形成的商品交換規(guī)則,完全可以視為民法的特別法,因此,它所保護(hù)的利益也是個(gè)人利益。而這些都符合龐德所指的個(gè)人利益的特征。它是伴隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而發(fā)展。商法大量使用民法的某些原則、制度、規(guī)范，同時(shí)，屬于商法的一些原則、制度和規(guī)范也不斷的被民法所吸收。三、論述題1．近代商事立法的立場(chǎng)答：大陸法系的商法典形式；英美法系的商事習(xí)慣法、判例法與商事成文法并存的形式；中國(guó)的商事單行立法的形式，如公司法、海商法、票據(jù)法等。損益分配的比例，應(yīng)在合伙協(xié)議中明確規(guī)定；未經(jīng)規(guī)定的可按合伙人出資比例分?jǐn)?，或平均分?jǐn)偂：匣锲髽I(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中所取得、積累的財(cái)產(chǎn)，歸合伙人共有。只提供勞務(wù)，不提供資本的合伙人僅有僅分享一部分利潤(rùn)，而無(wú)權(quán)分享合伙財(cái)產(chǎn)。 　?。?）財(cái)產(chǎn)共有。換言之，每個(gè)合伙人代表合伙企業(yè)所發(fā)生的經(jīng)濟(jì)行為對(duì)所有合伙人均有約束力。合伙人可以推舉負(fù)責(zé)人。 　　（3）相互代理。例如，甲、乙、丙三人成立的合伙企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，當(dāng)甲、乙已無(wú)個(gè)人資產(chǎn)抵償企業(yè)所欠債務(wù)時(shí)，雖然丙已依約還清應(yīng)分?jǐn)偟膫鶆?wù)，但仍有義務(wù)用其個(gè)人財(cái)產(chǎn)為甲、乙兩人付清所欠的應(yīng)分?jǐn)偟暮匣飩鶆?wù)，當(dāng)然此時(shí)丙對(duì)甲、乙擁有財(cái)產(chǎn)追索權(quán)。按照合伙人對(duì)合伙企業(yè)的責(zé)任，合伙企業(yè)可分為普通合伙和有限合伙。 　?。?）責(zé)任無(wú)限。合伙人簽訂了合伙協(xié)議，就宣告合伙企業(yè)的成立。合伙企業(yè)的特征：　?。?）生命有限。 （二）有限合伙企業(yè)由2人以上50人以下的普通合伙人和有限合伙人組成，其中普通合伙人至少有1人，當(dāng)有限合伙企業(yè)只剩下普通合伙人時(shí)，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)，如果只剩下有限合伙人時(shí)，應(yīng)當(dāng)解散。公司股東僅以其出資財(cái)產(chǎn)為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任；而在合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以清償企業(yè)債務(wù)時(shí)，合伙企業(yè)的合伙人應(yīng)當(dāng)用自己的個(gè)人財(cái)產(chǎn)去清償債務(wù)，即合伙人負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任。公司是資本的聯(lián)合，各股東的平等是在股份基礎(chǔ)上的平等，股東依其持股數(shù)分享權(quán)利；合伙企業(yè)強(qiáng)調(diào)人的聯(lián)合，合伙人之間是平等的，一般都可以代表企業(yè)對(duì)外發(fā)生業(yè)務(wù)關(guān)系，而且在合伙協(xié)議沒有特殊規(guī)定的情況下，合伙人對(duì)企業(yè)的管理和利潤(rùn)的分配有著平等的分享權(quán)。公司是法人企業(yè)，具有法人資格；合伙企業(yè)是自然人企業(yè)，沒有法人資格，這是二者的主要區(qū)別。公司成立的基礎(chǔ)是公司章程，公司章程不僅對(duì)內(nèi)具有拘束力，而且對(duì)外也有法律效力，有公示作用和依據(jù)作用；合伙企業(yè)成立的基礎(chǔ)是合伙人之間簽訂的合伙協(xié)議，是合伙人之間的合意，法律對(duì)此的干預(yù)較少。當(dāng)事人是否知悉內(nèi)幕信息是其主觀內(nèi)在意識(shí)的范疇。此時(shí)美國(guó)的占有信息理論在認(rèn)定當(dāng)事人承擔(dān)責(zé)任上就未免有些偏頗。筆者認(rèn)為在知悉內(nèi)幕信息的人員進(jìn)行“泄漏”該信息及建議他人從事相關(guān)證券交易時(shí)，必須利用了相關(guān)的信息，否則無(wú)法進(jìn)行“泄漏”或“建議”行為。美國(guó)的相關(guān)立法與我國(guó)不同。我國(guó)第67條規(guī)定：“禁止證券交易內(nèi)幕信息的知情人員利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易。歸納起來(lái)有如下三種：一是知悉內(nèi)幕信息的知情人員或非法獲取內(nèi)幕信息的其他人員買賣該公司證券的行為；二是上述人員泄漏該信息的行為；三是上述人員建議他人買賣該證券的行為。 　　（二）內(nèi)幕交易行為。因而筆者認(rèn)為，某一信息是否屬于對(duì)證券價(jià)格產(chǎn)生“重大影響”的內(nèi)幕信息，可由法官自由裁量，法院如果認(rèn)定該信息可能對(duì)證券市場(chǎng)價(jià)格產(chǎn)生重大影響。惡意的內(nèi)幕交易者就會(huì)以該信息實(shí)際并沒對(duì)證券價(jià)格產(chǎn)生重大影響為借口規(guī)避法律。但《證券法》過(guò)分強(qiáng)調(diào)信息與證券價(jià)格聯(lián)系的必然性，忽略了信息與投資者之間的聯(lián)系。實(shí)質(zhì)上，“重大影響”本身既是一個(gè)事實(shí)問(wèn)題又是一個(gè)法律問(wèn)題。日本列舉了18項(xiàng)對(duì)證券價(jià)格有重大影響的內(nèi)幕信息，保證了司法實(shí)踐中的可操作性。內(nèi)幕人員的范圍因各國(guó)法律規(guī)定不同而有所差異。因而認(rèn)定內(nèi)幕交易、內(nèi)幕交易者和內(nèi)幕信息尤為關(guān)鍵。其中，內(nèi)幕交易者是內(nèi)幕交易的主體，其范圍直接體現(xiàn)出一國(guó)法律對(duì)內(nèi)幕交易規(guī)制的嚴(yán)厲程度。所以，清算人是清算中公司的代表人和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，對(duì)內(nèi)執(zhí)行清算業(yè)務(wù)，對(duì)外代表清算中公司。 清算人，也可稱為清算組，是指公司解散后，由清算義務(wù)人依法成立的，從事清算事務(wù)，處理公司財(cái)產(chǎn)和清理公司債權(quán)債務(wù)的組織，包括社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人。 清算義務(wù)人，是指在公司解散后依法負(fù)有組織清算人對(duì)公司債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清算的責(zé)任主體，也可稱為清算主體。17．清算人與清算義務(wù)人的區(qū)別答：進(jìn)入清算程序首先應(yīng)當(dāng)確定清算義務(wù)人，由清算義務(wù)人選任清算人，并由清算人接替原公司法人機(jī)關(guān)執(zhí)行清算事務(wù)，清理債權(quán)、債務(wù)。 （三）請(qǐng)求解散的原因。公司違反法律、行政法規(guī)被主管機(jī)關(guān)依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散。國(guó)有獨(dú)資公司由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門作出解散的決定，該國(guó)有獨(dú)資公司應(yīng)即解散。強(qiáng)制解散的原因是指由于某種情況的出現(xiàn)，主管機(jī)關(guān)或人民法院命令公司解散。 (3)因公司合并或者分立需要解散。如果有限責(zé)任公司經(jīng)持有2／3以上表決權(quán)的股東通過(guò)或者股份有限公司經(jīng)出席股東大會(huì)會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過(guò)修改公司章程的決議，公司可以繼續(xù)存在。我國(guó)公司法規(guī)定的一般解散的原因有： (1)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)。 （一）一般解散的原因。公司合并從登記時(shí)起發(fā)生法律效力。 第六步，辦理登記手續(xù)。 完成上述程序后，公司即可合并股份或出資并進(jìn)行財(cái)產(chǎn)移交。未清償債務(wù)或未提供相應(yīng)擔(dān)保的公司不得合并。《公司法》規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在媒體上公告。公司決議合并后，公司的董事會(huì)或執(zhí)行董事應(yīng)立即編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單并備置于公司。因合同無(wú)效而造成的損失，由過(guò)錯(cuò)方承擔(dān)賠償責(zé)任。公司章程變更后的內(nèi)容；新設(shè)公司章程的擬訂及其內(nèi)容。、債務(wù)的處理方法。一般來(lái)說(shuō)，公司合并協(xié)議應(yīng)包括以下內(nèi)容：、住所，合并后存續(xù)公司或新設(shè)公司的名稱、住所。第三步，簽訂合并協(xié)議。有限責(zé)任公司和股份有限公司的合并，必須經(jīng)2/3以上擁有表決權(quán)的股東通過(guò)方為有效；國(guó)有獨(dú)資公司的合并，必須由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。董事會(huì)必須將通過(guò)的合并方案提交公司權(quán)力機(jī)構(gòu)作出決議。公司合并時(shí)，首先應(yīng)由進(jìn)行合并的各方公司的董事會(huì)協(xié)商，通過(guò)參與合并的決議，并提出合并方案。 第一步，董事會(huì)提出合并方案。一般來(lái)說(shuō)，進(jìn)行合并的公司間若實(shí)力懸殊，一方的實(shí)力明顯強(qiáng)于另一方，則采取吸收合并的方式；如果合并雙方實(shí)力大體相當(dāng)，為了防止雙方利益受損，則采取新設(shè)合并的方式。這類合并，存續(xù)公司可保持原有公司的名稱，而且有權(quán)獲得被吸收公司的財(cái)產(chǎn)和債權(quán)，同時(shí)承擔(dān)它們的債務(wù)。 根據(jù)我國(guó)《公司法》第173條規(guī)定，公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種方式。 十、在公司解散方面 公司解散時(shí)，應(yīng)當(dāng)先償還公司債權(quán)人的債務(wù)，償還債務(wù)后，若有剩余財(cái)產(chǎn)，再對(duì)股東按比例分配。 九、在參與公司破產(chǎn)分配方面的原因不同 公司被宣告破產(chǎn)后，公司債券的持有人，即債權(quán)人，可以直接進(jìn)入破產(chǎn)程序申報(bào)債權(quán)，參與破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配；而股東則不得進(jìn)入破產(chǎn)分配。 七、在會(huì)計(jì)科目的處理方面 發(fā)行股票的資本面值一般都要計(jì)入成本，溢額部分應(yīng)計(jì)入公積金，與其相反，公司債券則計(jì)入公司債務(wù)。 五、在設(shè)定擔(dān)保方面 股票無(wú)需擔(dān)保，而債券則可以設(shè)定擔(dān)保。 四、發(fā)行的時(shí)間方面 股票和公司債券在發(fā)行的時(shí)間方面表現(xiàn)的差異最為突出。 三、在享有的權(quán)利方面 股票持有人和公司債券持有人享有的權(quán)利是迥然不同的。事先約定的利率只具有宣傳效果。所以，公司債券發(fā)行后，發(fā)行公司必須如期如數(shù)的償還本金，否則，就構(gòu)成了違約，債券持有人有權(quán)依法追究發(fā)行公司的違約責(zé)任。14．股份與公司債券的異同答：一、原本是否償還方面 原本亦即本金。公司股份的全部注銷只有在公司解散時(shí)才發(fā)生。但是，公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。股份出質(zhì)后不得轉(zhuǎn)讓，但經(jīng)出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人同意的除外。（三）股份的設(shè)質(zhì) 股份的設(shè)質(zhì)是指將依法可以轉(zhuǎn)讓的股份質(zhì)押，設(shè)定質(zhì)權(quán)。公司收購(gòu)本公司股份后，屬于減少公司注冊(cè)資本情形的，應(yīng)當(dāng)自收購(gòu)之日起10日內(nèi)注銷；屬于與持有本公司股份的其他公司合并和股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份情形的，應(yīng)當(dāng)在6個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。但是，下列情況除外：(1)減少公司注冊(cè)資本；(2)與持有本公司股份的其他公司合并；(3)將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；(4)股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的。公司減少公司資本，可能會(huì)影響該公司的股票在市場(chǎng)上的價(jià)格。例如，股東自愿無(wú)償?shù)亟换匾逊峙傻墓煞?。（二）股份的收回股份的收回包括無(wú)償收回和有償收回兩種。繳付股款和股份分派是同一活動(dòng)的兩個(gè)方面。股份的分派是指公司根據(jù)發(fā)起人和（或）其他股份認(rèn)購(gòu)人認(rèn)購(gòu)股份的情況，將股份按照一定分派方法分配給認(rèn)購(gòu)人。公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。 內(nèi)容：（一）特點(diǎn)（1）股份的金額性，股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等，即股份是一定價(jià)值的反映，并可以用貨幣加以度量； （2）股份的平等性，即同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利； （3）股份的不可分性，即股份是公司資本最基本的構(gòu)成單位，每個(gè)股份不可再分； （4）股份的可轉(zhuǎn)讓性，即股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。13．股份的種類、內(nèi)容、功能答：種類：分為普通股、優(yōu)先股、未完全兌付的股權(quán)。確認(rèn)之訴說(shuō)認(rèn)為，形成之訴屬于確認(rèn)之訴，因而撤銷之訴亦屬確認(rèn)之訴，但該說(shuō)尚未解決確認(rèn)之訴對(duì)形成之訴的包含關(guān)系，因而未得學(xué)界認(rèn)可。撤銷之訴正是基于股東實(shí)體法上之撤銷請(qǐng)求權(quán)而產(chǎn)生的訴，可謂典型意義上的形成之訴。形成之訴說(shuō)為德、日和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的通說(shuō)，該說(shuō)認(rèn)為依據(jù)請(qǐng)求的性質(zhì)和內(nèi)容的不同，可將訴分為給付之訴、確認(rèn)之訴和形成之訴，而撤銷之訴即為形成之訴的典型。 股東代表訴訟，又稱派生訴訟、股東代位訴訟，是指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時(shí)，公司的股東即以自己的名義起訴，而所獲賠償歸于公司的一種訴訟形態(tài)。11．股東代表訴訟與股東直接訴訟的異同答：股東直接訴訟，是指股東為了自己的利益而基于股份所有人地位向其他侵犯自己利益的人提起的訴訟。 （一）減少公司注冊(cè)資本； （二）與持有本公司股份的其他公司合并； （三）將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工； （四）股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的。 股份轉(zhuǎn)讓的限制：（1）對(duì)發(fā)起人持有的本公司股份轉(zhuǎn)讓的限制；（2）公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；（3）公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份的限制。 股票轉(zhuǎn)讓方式：股票轉(zhuǎn)讓方式因股票的種類不同而不同。 股份轉(zhuǎn)讓的原則：股份轉(zhuǎn)讓實(shí)行自由轉(zhuǎn)讓的原則。9．股份轉(zhuǎn)讓及其限制9．股份轉(zhuǎn)讓及其限制答：概念：股份轉(zhuǎn)讓是指股份有限公司的股東，依照一定程序把自己的股份讓與他人。8．董事、監(jiān)事、高管人員的任職資格答：公司作為法人需要借助于自然人代表或者代理其行為，而公司的董事、監(jiān)事和經(jīng)理就是通過(guò)法定程序由公司股東會(huì)或者董事會(huì)選聘的代表或者代理公司法人行為的人。是董事會(huì)的主席。董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)，由董事會(huì)成員過(guò)半數(shù)互相選舉產(chǎn)生，罷免的程序也相同。 （3）從人員分工上，董事會(huì)一般設(shè)有董事長(zhǎng)、 副董事長(zhǎng)