【正文】 案適用什么原則管轄。 ，判斷哪些選項(xiàng)正確（錯(cuò)誤）。在這段話的空格中： “罪刑”,4處填寫“罪行” “罪刑”,3處填寫“罪行” “罪刑”,2處填寫“罪行” “罪刑”,2處填寫“罪行” 第三節(jié) 刑法的適用范圍 本節(jié)考點(diǎn)與命題模式分析： ，哪些適用屬地原則。 （3）行刑，重在犯罪人的人身危險(xiǎn)程度的消長(zhǎng)變化，兼及罪質(zhì)和犯罪情節(jié)。 ： （1）制刑，重視罪質(zhì)，兼顧犯罪情節(jié)與犯罪人的人身危險(xiǎn)性。 ：平等保護(hù)法益；平等地認(rèn)定犯罪；平等地裁量刑罰；平等地執(zhí)行刑罰 三、罪刑相適應(yīng)原則 【相關(guān)法條】 第五條 刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。不允許任何人有超越法律的特權(quán)。 ，也不允許改變刑事證據(jù)規(guī)則，從而事后能夠以較少或較簡(jiǎn)單的證據(jù)作為定罪根據(jù)。罪刑法定原則允許有利于行為人的類推解釋、允許有利于行為人的溯及既往等就是這一思路的體現(xiàn)。 ，因此刑法的適用具有謙抑性，即應(yīng)當(dāng)遵循有利于行為人的原則。 ,根據(jù)縮小解釋方法得出的解釋結(jié)論一定符合罪刑法定原則的要求。這屬于體系解釋。 ：“本法所稱以上、以下、以內(nèi)，包括本數(shù)。 “持槍搶劫的”中的“槍”解釋為真槍，不包括假槍和仿真手槍，屬于限制解釋。”其中的“性關(guān)系”應(yīng)解釋為僅指性交行為。 本題正確答案為D。 “情報(bào)”解釋為關(guān)系國(guó)家安全和利益、尚未公開或者依照有關(guān)規(guī)定不應(yīng)公開的事項(xiàng)，縮小了該詞通常的含義，屬于縮小解釋。 ，又規(guī)定了變?cè)熵泿抛铮鶕?jù)體系間的協(xié)調(diào)要求，“偽造”行為就不可能包含“變?cè)臁毙袨椤? “精神正常的人”是不被允許的縮小解釋，不當(dāng)?shù)乜s小了該罪的成立范圍。該解釋結(jié)論屬于類推解釋，而非擴(kuò)大解釋（擴(kuò)大解釋是指解釋結(jié)論仍然在用語(yǔ)的可能含義范圍之內(nèi)）。 【經(jīng)典考題5】（2006年試卷二第20題）下列哪種說法是正確的？ “婦女”解釋為包括男性在內(nèi)的人，屬于擴(kuò)大解釋 “人”解釋為“精神正常的人”，屬于應(yīng)當(dāng)禁止的類推解釋 “偽造”解釋為包括變?cè)熵泿牛瑢儆诜稍试S的類推解釋 、刺探、收買、非法提供國(guó)家秘密、情報(bào)罪中的“情報(bào)”解釋為“關(guān)系國(guó)家安全和利益、尚未公開或者依照有關(guān)規(guī)定不應(yīng)公開的事項(xiàng)”，屬于縮小解釋 解析：本題主要考核刑法解釋方法的判斷。 （3）倒賣文物罪：“倒賣”是指低價(jià)買進(jìn)高價(jià)賣出或者轉(zhuǎn)手販賣文物。 3.“倒賣”用語(yǔ)在不同犯罪中有不同含義： （1）偽造、倒賣偽造的有價(jià)票證罪：“倒賣”是指出售、販賣，不要求購(gòu)入后出售。 “販賣”包括有償轉(zhuǎn)讓毒品（不同于營(yíng)利目的）或者以販賣為目的而非法收購(gòu)毒品。 關(guān)聯(lián)考點(diǎn)分析： 與“出售”具有相近含義的用語(yǔ)在刑法中還有很多，例如“出賣”、“銷售”、“販賣”、“倒賣”等等。但其他具有消費(fèi)支付、信用貸款、轉(zhuǎn)賬結(jié)算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分功能的電子支付卡和狹義上的信用卡在大多數(shù)功能上具有一致性，所以立法解釋就把信用卡的范圍進(jìn)行了擴(kuò)張理解。C選項(xiàng)正確。但對(duì)于菜刀等日用品來說，盡管其本來用途和存在意義一般在于日常生活所用，如果行為人攜帶這些器具打算用于犯罪，其發(fā)揮的作用和性質(zhì)上的兇器一樣，都具有殺傷人的可能性。 “兇器”的理解。 ：“出售、購(gòu)買偽造的貨幣或者明知是偽造的貨幣而運(yùn)輸，數(shù)額較大的……”由于該條文將出售、購(gòu)買行為并列，這就意味著此處的出售不能包含購(gòu)買行為，該解釋結(jié)論屬于體系解釋。所以，這里的解釋方法是文理解釋。正如刑法中規(guī)定的“槍”，本來就是指的真槍，不能包含假槍或者其他仿真手槍。 ，只能是他人的財(cái)物，針對(duì)自己的財(cái)物不可能成立財(cái)產(chǎn)犯罪。 （9）比較解釋：例如日本刑法規(guī)定利用計(jì)算機(jī)詐騙罪和準(zhǔn)詐騙罪，我國(guó)刑法沒有規(guī)定類似罪名，不能據(jù)此認(rèn)為該行為在我國(guó)刑法中不成立犯罪（成立詐騙罪或者盜竊罪等）。 例如，同一語(yǔ)詞在不同條款甚至同一條款中具有不同含義（第20條第一款和第二款中的“正當(dāng)防衛(wèi)”具有不同含義，“犯罪”“罪”一詞在刑法典中具有不同含義）。 例如，第99條規(guī)定“本法所稱以上、以下、以內(nèi)，包括本數(shù)”，但第63條規(guī)定“犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰”，后者中的“以下”就不能包括本數(shù)。 再如，有意誣告陷害他人構(gòu)成誣告陷害罪，那么，檢舉失實(shí)就不構(gòu)成誣告陷害罪。法條確定的條件是法律效果的全部條件并是必要條件，才能適用這種解釋方法。 又如，第244條第一款中“限制人身自由的方法”包含剝奪人身自由的方法（當(dāng)然，這種情形還成立非法拘禁罪，屬于想象競(jìng)合犯）。 再如，第329條規(guī)定的“搶奪、竊取國(guó)家所有的檔案的”，當(dāng)然包含搶劫國(guó)有檔案的情形。 （4）當(dāng)然解釋：“舉輕以明重，舉重以明輕”，即入罪時(shí)，如果輕行為成立犯罪，那么與此性質(zhì)相同的更嚴(yán)重的行為當(dāng)然成立犯罪；出罪時(shí)，如果重行為不成立犯罪，那么，與此性質(zhì)相同的更輕的行為當(dāng)然不成立犯罪。 （3）縮小解釋：刑法條文的解釋含義小于條文字面的含義。 注意區(qū)分類推解釋：以是否違背國(guó)民預(yù)測(cè)可能性為標(biāo)準(zhǔn)（即是否超出文字的可能含義范圍）。 （2）擴(kuò)大解釋：刑法條文的解釋含義大于條文字面的含義。 例如，財(cái)產(chǎn)犯罪的對(duì)象“公私財(cái)物”就是指他人的財(cái)物。 （1）文理解釋：刑法條文的解釋含義就是字面原本的含義。 本題正確答案為B。 （解釋結(jié)論大于法條用語(yǔ)通常的含義，但仍然在用語(yǔ)可能的含義范圍之內(nèi)）是刑法允許的解釋方法，所以立法解釋、司法解釋或者學(xué)理解釋都可以運(yùn)用這一方法。所以當(dāng)司法解釋與立法解釋存在沖突時(shí)，直接適用立法解釋，而不能適用司法解釋。所以第二句正確。 ，都得遵循解釋法律的規(guī)則。制定法律的時(shí)候可以進(jìn)行法律擬制的規(guī)定，但解釋法律的時(shí)候必須根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定去理解，不能隨意創(chuàng)設(shè)新的罰則。關(guān)于上述四句話正誤的判斷，下列哪一選項(xiàng)是正確的？ ①句正確，其他錯(cuò)誤 ②句正確，其他錯(cuò)誤 ③句正確，其他錯(cuò)誤 ④句正確，其他錯(cuò)誤 解析： 本題主要考核立法解釋的理解和限制問題。③司法解釋也具有法律效力，當(dāng)司法解釋與立法解釋相抵觸時(shí)，應(yīng)適用新解釋優(yōu)于舊解釋的原則。 【經(jīng)典考題3】（2008年試卷二第20題）①立法解釋是由立法機(jī)關(guān)作出的解釋，既然立法機(jī)關(guān)在制定法律時(shí)可以規(guī)定攜帶兇器搶奪的以搶劫罪論處，那么，立法解釋也可以規(guī)定攜帶兇器盜竊的，以搶劫罪論處。 制定法律時(shí)，可以作出法律擬制的規(guī)定；但不得違反罪刑法定原則。 （1）立法解釋的效力高于司法解釋，等同于法律本身。關(guān)于兩人的行為，下列說法正確的是（ ） 、肖某兩人成立過失致人死亡罪 、肖某兩人成立共同過失犯罪 、肖某兩人都不成立犯罪 、肖某兩人的行為與蕭某的死亡之間沒有刑法上的因果關(guān)系 、司法解釋與學(xué)理解釋 立法解釋一般包括刑法或相關(guān)法律中的解釋性規(guī)定、在“法律的起草說明”中的解釋和在刑法施行過程中對(duì)發(fā)生歧義的規(guī)定所作的解釋。兩人都往窗外扔了一個(gè)大西瓜。 【活學(xué)活用2】甲與乙沒有共謀地同時(shí)向被害人開槍，其中一發(fā)子彈導(dǎo)致被害人死亡，但查不清楚是誰(shuí)射出的子彈。只是要注意，在同時(shí)故意傷害的情形，如果導(dǎo)致一個(gè)輕傷，能證明由一人行為導(dǎo)致，但不能證明具體是誰(shuí)導(dǎo)致，則甲、乙無罪（故意傷害輕傷的未遂不受處罰）。 （2）在甲、乙沒有共同故意的情形，如果查清由其中一人導(dǎo)致死亡結(jié)果發(fā)生的，分別認(rèn)定為故意殺人既遂與未遂；如果兩人行為競(jìng)合在一起導(dǎo)致死亡結(jié)果發(fā)生的（即二重的因果關(guān)系），兩人都成立故意殺人罪（既遂）；如果無法證明是誰(shuí)的行為導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生，但能證明由一人的行為導(dǎo)致結(jié)果的，由于存在故意殺人罪的實(shí)行行為，兩人成立故意殺人罪（未遂）。 、乙兩人合作，共同過失行為（即一個(gè)過失行為）導(dǎo)致被害人死亡的，兩人的行為與死亡結(jié)果之間存在因果關(guān)系，兩人成立過失致人死亡罪，屬于共同過失犯罪（注意：不是共同犯罪，也不需要認(rèn)定為共同過失犯罪，按照各自的行為分別定罪處罰）。 注意以下關(guān)聯(lián)考點(diǎn)： 、乙兩人都射中了被害人心臟等致命部位，即兩人的行為都是能獨(dú)立導(dǎo)致被害人死亡，則兩人的行為與死亡結(jié)果之間都有因果關(guān)系（即二重的因果關(guān)系）。 本題結(jié)論就是：甲、乙兩人的過失行為與死亡結(jié)果之間在法律上不存在因果關(guān)系，不成立犯罪。本題中證據(jù)能夠證明一人的行為導(dǎo)致被害人死亡，但是卻不能證明究竟是甲還是乙的行為導(dǎo)致，那么，根據(jù)疑罪從無、疑罪從輕的原則，甲、乙兩人的行為與死亡結(jié)果之間都沒有因果關(guān)系。即本題需要論證究竟是甲還是乙的行為導(dǎo)致了被害人死亡的結(jié)果。過失實(shí)行行為只有導(dǎo)致實(shí)際的侵害結(jié)果才能成立犯罪（過失犯罪屬于侵害犯），即 必須證明其過失實(shí)行行為與實(shí)害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。即本題中甲、乙兩人的行為都是過失行為。對(duì)于甲、乙的行為，應(yīng)當(dāng)如何定性？ 、乙分別構(gòu)成過失致人死亡罪 、乙構(gòu)成過失致人死亡罪的共同犯罪 、乙構(gòu)成故意殺人罪的共同犯罪 、乙不構(gòu)成犯罪 解析： 本題考點(diǎn)與思考路徑如下： 、過失與意外事件的區(qū)分。 【經(jīng)典考題2】（T20080206）甲、乙上山去打獵，在一茅屋旁的草叢中，見有動(dòng)靜，以為是兔子，于是一起開槍，不料將在此玩耍的小孩打死。該原則在刑事訴訟法上又被稱為疑罪從無、疑罪從輕原則，即證據(jù)存在疑問的時(shí)候（不能達(dá)到排除合理懷疑程度），案件事實(shí)應(yīng)該作出 作出有利于行為人的判斷。 注意存疑時(shí)有利于被告人的原則。 【活學(xué)活用1】（2004年試卷二第16題）關(guān)于罪刑法定原則及其內(nèi)容，下列哪一選項(xiàng)是正確的？ ，但不禁止有利于被告人的類推解釋 ，但不禁止立法機(jī)關(guān)進(jìn)行類推解釋 ，但不禁止適用有利于行為人的事后法 ，但不排斥規(guī)范的構(gòu)成要件要素 （三）刑法的解釋 要貫徹罪刑法定原則，就要合理解釋刑法。所以D選項(xiàng)錯(cuò)誤。 ，不同犯罪行為有不同的描述方式，而描述方式本身跟明確性與否并無直接關(guān)系。所以，這種禁止僅限于不利于行為人的情形，如果事后法有利于行為人，則要適用新法。所以B選項(xiàng)錯(cuò)誤。 “法”，按照民主主義和尊重人權(quán)主義的要求，只能是最高立法機(jī)關(guān)制定的法律，這是國(guó)民意志的特定體現(xiàn)。習(xí)慣盡管也在一定程度反映國(guó)民意志，但本身并不確定，按照成文的罪刑法定的要求，不能作為刑法的淵源。 。 【經(jīng)典考題1】（2006年試卷二第1題）關(guān)于罪刑法定原則，下列哪一選項(xiàng)是正確的？ ，而習(xí)慣最能反映民意，所以，將習(xí)慣作為刑法的淵源并不違反罪刑法定原則 法不僅包括國(guó)家立法機(jī)關(guān)制定的法，而且包括國(guó)家最高行政機(jī)關(guān)制定的法 ，但允許有利于行為人的溯及既往 ，只是表述該罪的罪名。 （2）禁止處罰不當(dāng)罰的行為。 注意：不要因?yàn)槟撤N學(xué)說不當(dāng)?shù)乩斫饬诵谭ㄒ?guī)定，就認(rèn)為刑法欠缺明確性。 刑法的明確性具有相對(duì)性，即借助刑事立法與刑法理論的合力共同實(shí)現(xiàn)，即二者結(jié)合在一起，使法律規(guī)定明確的，刑法條文就具有明確性；只有當(dāng)法律規(guī)定和理論都不能將刑法條文意義闡釋清楚，刑法條文才可能欠缺明確性。 ：刑罰法規(guī)的適當(dāng)。這是一種司法恣意的做法，不被允許。 ：合理解釋刑法，禁止類推解釋。 但允許有利于行為人的溯及既往，溯及力問題中從舊兼從輕原則表達(dá)了這一思想。民事法律的淵源表現(xiàn)多樣，不僅包括法律，還包括學(xué)理、判例或者習(xí)慣，外國(guó)的民事法律或者國(guó)際條約或者公約都可能成為民事案件判決的依據(jù)。其他法律性文件不能創(chuàng)設(shè)刑法罰則，例如行政法規(guī)與規(guī)章、習(xí)慣法、判例都不能成為刑法的淵源，但可能成為理解構(gòu)成要件要素的材料；國(guó)際條約與國(guó)際公約等也不能才成為刑法的淵源，因?yàn)樵谛淌骂I(lǐng)域，實(shí)體法上判決的依據(jù)只能是本國(guó)的刑事實(shí)體法律規(guī)范。 （二）罪刑法定原則的基本內(nèi)容 ：排斥習(xí)慣法等。 （1）民主主義：諸如犯罪與刑罰這些關(guān)系到國(guó)民基本和重大事項(xiàng)的內(nèi)容，必須由國(guó)民或者國(guó)民選舉的代表以立法方式加以決定，即要求體現(xiàn)國(guó)民的意志。 ：三權(quán)分立、自然法思想、心理強(qiáng)制說。一、罪刑法定原則 【相關(guān)法條】 第三條 法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。 做題小技巧： ，牢記：凡是違背法治原則的說法，一定違反罪刑法定原則。至于考核的題型，極有可能是選擇題，也有可能是案例分析題。 ，運(yùn)用存疑時(shí)有利于行為人的原則判斷是否成立犯罪。 。這種題目無論給的是什么材料，只要要求運(yùn)用刑法理論作答，一定是考核罪刑法定原則的相關(guān)內(nèi)容。 ，其切入點(diǎn)一定是關(guān)于罪刑法定原則。 ，所以刑法的解釋這一知識(shí)點(diǎn)幾乎每年都要考核。 第二節(jié) 刑法的基本原則 本節(jié)考點(diǎn)與命題模式分析： “關(guān)于罪刑法定原則的說法，正確（錯(cuò)誤）的是”。 。 。 。 【知識(shí)要點(diǎn)】 我國(guó)刑法的任務(wù)是打擊犯罪與保護(hù)人民的統(tǒng)一，二者是手段與目的的關(guān)系。 ：刑法和其他法律規(guī)定的法律后果不同，其嚴(yán)厲性決定了刑法對(duì)其他法律實(shí)施的保障性。 二、刑法的性質(zhì) ：只規(guī)范罪刑關(guān)系。 ： 廣義刑法包括刑法典(包括8個(gè)刑法修正案)、單行刑法（1998年12月29日《關(guān)于懲治騙購(gòu)?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》）、附屬刑法（又叫行政刑法）。 立法史：，；1997年3月修訂刑法典。 熟悉并能夠運(yùn)用：解釋刑法的各種方法，刑法的適用范圍。 第一章 刑法概說 ●本章學(xué)習(xí)的基本要求： 了解：刑法的概念、性質(zhì)、任務(wù)。 總之，為應(yīng)對(duì)司法考試而進(jìn)行的