涉外民商事合同糾紛案件法律適用的最新規(guī)定之解析-文庫吧資料
2025-05-08 06:01本頁面
【正文】 訂立。 實(shí)踐中，已經(jīng)存在三資企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓合同的當(dāng)事人選擇合同適用外國法律的情況，為保證三資企業(yè)有關(guān)批準(zhǔn)制度的執(zhí)行，對該類合同排除當(dāng)事人在法律適用上的“意思自治”。 三資企業(yè)股份的轉(zhuǎn)讓合同須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后生效，這是法律的強(qiáng)制性規(guī)定。 《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》規(guī)定，外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。 《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定，中外合作者的一方轉(zhuǎn)讓其在合作企業(yè)合同中的權(quán)利、義務(wù)，必須經(jīng)他方同意，并報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。 《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》規(guī)定，合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其出資額，須經(jīng)合營他方同意，并經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)?！兑?guī)定》在《合同法》的基礎(chǔ)上，補(bǔ)充規(guī)定了5類合同排除外國法律的適用、應(yīng)當(dāng)直接適用中國法律。《合同法》第126條已經(jīng)對3類合同排除外國法律的適用作出規(guī)定，在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中國法律?！胺闪碛幸?guī)定”的情形，實(shí)際上是指對于某些特殊合同，中國法律可以直接規(guī)定其適用的法律。根據(jù)上述規(guī)定，合同當(dāng)事人通常可以根據(jù)“意思自治”原則自由選擇合同適用的法律?！窘馕觯ㄡ槍ι鲜龅诎藯l）】《民法通則》第145條規(guī)定，涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。此時(shí)，合同當(dāng)事人通常只能被動接受法院的決定?！睹穹ㄍ▌t》第150條對公共秩序保留原則已經(jīng)作出規(guī)定，依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中國的社會公共利益。公共秩序保留，是指在一國依本國沖突規(guī)范的指定應(yīng)對某一涉外民商事法律關(guān)系適用外國法律時(shí)，如其適用將與本國的公共秩序相抵觸，可以排除該外國法律的適用。中國法律對于法律規(guī)避并沒有規(guī)定明確的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，在具體的涉外民商事合同糾紛案件中，合同當(dāng)事人是否存在規(guī)避中國法律的行為，通常由法院進(jìn)行判斷。1.該規(guī)定只否定了當(dāng)事人規(guī)避中國法律的行為，對于否定規(guī)避行為的效力后如何確定合同的準(zhǔn)據(jù)法，沒有明確規(guī)定?！窘馕觯ㄡ槍ι鲜龅诹鶙l）】上述規(guī)定涉及了法律規(guī)避這一法律概念。適用外國法律違反中國社會公共利益的，該外國法律不予適用，而應(yīng)當(dāng)適用中國法律。（《規(guī)定》第六條）–第五部分：法律適用中的法律規(guī)避、社會公共利益、以及外國法律限制適用n最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見（試行）》第185條nn最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見（試行）》第183條nn為此，律師將中國法律對于住所的規(guī)定簡要?dú)w納如下：法律文件具體規(guī)定最高人民法院《關(guān)于適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第4條n確定“特征履行”的場所：各國的立法通常以“特征履行”方的住所或慣常居所地、或者特征性履行人營業(yè)所地作為“特征履行”的場所。兩者相比，通常金錢履行義務(wù)較為簡單，非金錢履行義務(wù)較為復(fù)雜，因此，將非金錢履行的一方確定為合同的“特征履行”方，能夠合理、簡便地確定與合同有最密切聯(lián)系的法律。采用“特征履行”方法確定合同的準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，需要確定兩點(diǎn)：（1）“特征履行”方法，是指法院根據(jù)合同的特殊性質(zhì)，以某一方當(dāng)事人履行的義務(wù)最能體現(xiàn)合同的本質(zhì)特性來確定合同的準(zhǔn)據(jù)法。 該國法律未作規(guī)定的，直接適用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律。 依法應(yīng)當(dāng)適用的外國法律，如果該外國不同地區(qū)實(shí)施不同的法律的，依據(jù)該國法律關(guān)于調(diào)整國內(nèi)法律沖突的規(guī)定，確定應(yīng)適用的法律。確定涉外合同的準(zhǔn)據(jù)法。n中國法律對于最密切聯(lián)系原則的規(guī)定，以往包括：法律文件具體規(guī)定目的《合同法》第126條第1款n1.【解析】上述規(guī)定提到了準(zhǔn)據(jù)法這一法律概念?！兑?guī)定》進(jìn)一步明確了在根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定合同爭議應(yīng)適用的法律時(shí)，買賣合同、來料加工合同、不動產(chǎn)買賣合同等17種合同（這17種合同主要參考了《合同法》規(guī)定的合同類型）爭議應(yīng)具體適用的法律。– 當(dāng)事人未選擇合同爭議應(yīng)適用的法律的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家或者地區(qū)的法律。 第四部分：最密切聯(lián)系原則的確定及運(yùn)用律師理解，《規(guī)定》的上述規(guī)定是考慮到，在涉外民商事合同糾紛案件中，當(dāng)事人有可能在法院開庭審理過程中才對法律適用作出選擇；而且，如果當(dāng)事人對法律適用存有爭議，有可能會在法庭辯論階段對法律適用問題進(jìn)行辯論，并有可能在辯論之后達(dá)成共識、一致同意適用某一國家或者地區(qū)的
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