【正文】 濟(jì)因素，必須進(jìn)行專門的系統(tǒng)立法和制度設(shè)計(jì)。形成權(quán)指權(quán)利人得依其單方意思表示，使自己與他人間的法律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利。當(dāng)經(jīng)理人員履行了自己的義務(wù)，股票期權(quán)這種期待權(quán)就現(xiàn)實(shí)地轉(zhuǎn)化為股票買賣選擇權(quán)。這種期待，因?yàn)榫邆淙〉眠x擇權(quán)的部分要件而發(fā)生。如果經(jīng)理人員按照授予協(xié)議要求履行自己的義務(wù)，則選擇權(quán)的取得就更進(jìn)一步。所謂期待權(quán)，是與既得權(quán)相對的民事權(quán)利，即尚未具備全部成立要件，將來有實(shí)現(xiàn)可能性的權(quán)利。若經(jīng)理人員（受贈人）不履行義務(wù)，則公司（贈與人）可以依《合同法》第19194條的規(guī)定撤銷贈與，收回股票期權(quán)?！　」P者認(rèn)為，股票期權(quán)授予協(xié)議是附義務(wù)的贈與合同。在此，忽視了股票期權(quán)的取得是無償、立即的這一重要特征，當(dāng)公司與經(jīng)理人員達(dá)成授予協(xié)議時(shí)，即存在一個(gè)“單務(wù)、無償”的合同，經(jīng)理人員即擁有股票期權(quán)，只是將這種期待權(quán)變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)的權(quán)利需要一定的期限或特定條件的具備。[7]所以，認(rèn)為股票期權(quán)不屬于“債權(quán)”，就當(dāng)然屬于“形成權(quán)”，將“債權(quán)”與“形成權(quán)”并列是錯誤的；再次，將作為形成權(quán)的股票買賣選擇權(quán)與作為期待權(quán)的股票期權(quán)性質(zhì)混同，忽視了其間存在的兩種權(quán)利轉(zhuǎn)化即期待權(quán)向既得權(quán)轉(zhuǎn)化的過程。第一種觀點(diǎn)將“股票授予協(xié)議”與“股票期權(quán)”混同，即把民事法律行為與民事法律行為指向的權(quán)利等同。國內(nèi)法學(xué)界對股票期權(quán)的關(guān)注是最近才開始的，探討的理論文章甚少，對股票期權(quán)的法律性質(zhì)尚未形成統(tǒng)一認(rèn)識，比較有代表性的觀點(diǎn)有兩種，一種認(rèn)為“認(rèn)股權(quán)屬于單務(wù)法律行為，是形成權(quán)而非債權(quán)”；[5]另有學(xué)者認(rèn)為“股票期權(quán)授予協(xié)議是一種選擇權(quán)要約，作為其標(biāo)的的股票期權(quán)是一種期待權(quán)”。實(shí)際上，股票期權(quán)制度設(shè)計(jì)者規(guī)避法律的結(jié)果是，使得“股票期權(quán)”變成了“經(jīng)營擔(dān)保合同”，作為一項(xiàng)激勵制度設(shè)計(jì)的效果已不復(fù)存在……[4]思想上的偏差可以隨著人們對這種制度認(rèn)識的不斷深化及對其本質(zhì)的進(jìn)一步把握得到糾正，法律障礙的突破及整體的規(guī)制則成為當(dāng)務(wù)之急。而國外的股票期權(quán)制度是以股價(jià)上升為媒介，以股票收益為杠桿的經(jīng)營者激勵制度，賦予經(jīng)營者的僅僅為“股票選擇權(quán)”，不含所謂的約束機(jī)制。如上海輕工控股集團(tuán)公司在系統(tǒng)內(nèi)推出《經(jīng)營者年薪制暨復(fù)合期股激勵試行辦法》，依該辦法，經(jīng)營者年薪約為5萬元至8萬元（視不同單位而定），超過部分的50％作為經(jīng)營者期股或風(fēng)險(xiǎn)抵押：“武漢式股票期權(quán)”將法定代表人的年薪分為三個(gè)部分：基薪、年薪收入和風(fēng)險(xiǎn)收入，其中風(fēng)險(xiǎn)收入部分的70％作為延期兌現(xiàn)的“股票期權(quán)”，逐年按業(yè)績定比返還。[2]　　二、實(shí)踐中產(chǎn)生的問題及其原因　　在我國，為了規(guī)范經(jīng)理人員的行為，避免“59”歲甚至“39”歲現(xiàn)象，實(shí)現(xiàn)企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展，企業(yè)界以極大的熱情“迎”來了股票期權(quán)制度。由于股價(jià)與公司業(yè)績和未來成長性高度相關(guān)，借此激勵經(jīng)理人員努力提高公司經(jīng)營效率與長期利潤，從而實(shí)現(xiàn)經(jīng)理人員的個(gè)人利益與股東長期利益的結(jié)合?！　∫弧⒐善逼跈?quán)制度概述　　股票期權(quán)，又稱“經(jīng)理股票期權(quán)”、“認(rèn)股權(quán)”，即公司給予經(jīng)理人員在未來一定時(shí)間內(nèi)以一定價(jià)格購買一定數(shù)量公司股票的選擇權(quán)。我國推行股票期權(quán)制度的法律構(gòu)想 　 　 　 　　隨著1997年上海儀電控股集團(tuán)公司率先在國有企業(yè)中實(shí)行“期股計(jì)劃”，開創(chuàng)我國“股票期權(quán)革命”的先河以來，越來越多的企業(yè)開始探索嘗試股票期權(quán)制度，掀起了一場“股票期權(quán)熱”。總之，股票期權(quán)制度是我國企業(yè)激勵機(jī)制建設(shè)的主要策略之一。這些問題不解決就不能把股票期權(quán)制度有效的在企業(yè)中實(shí)現(xiàn),更不能給企業(yè)帶來效益。 任何事物在其產(chǎn)生發(fā)展過程中都會遇到傳統(tǒng)固有意識的抑制，都會存在許多事先解決的問題。 通過法律法規(guī)確定股票期權(quán)的股份來源，這是首要的。資本市場的完善主要要做好以下幾個(gè)方面的工作：首先是擴(kuò)大公司流通股比例；其次是發(fā)展機(jī)構(gòu)投資者；再次是規(guī)范財(cái)務(wù)會計(jì)信息的批露；最后是培育股民的理性投資行為，規(guī)避投機(jī)行為。如果在一個(gè)真正市場意義的企業(yè)家市場在市場機(jī)制作用下，通過競聘不僅可以確定經(jīng)營者的應(yīng)聘價(jià)格，而且還可以培育和發(fā)現(xiàn)一批企業(yè)界的精英，從而實(shí)現(xiàn)一個(gè)良性企業(yè)家市場的供給，這樣完全可以打破部門、地區(qū)、行業(yè)限制，增強(qiáng)企業(yè)家流動性，強(qiáng)化市場的進(jìn)入、運(yùn)行、退出，比較正常運(yùn)轉(zhuǎn)的管理會給成熟的、有真才實(shí)學(xué)的、具有創(chuàng)新精神的企業(yè)家提供一個(gè)施展才華的大舞臺。一項(xiàng)調(diào)查顯示，我國企業(yè)經(jīng)營者由主管部門任命的75%，由基層聘用的僅占7%。解決這個(gè)問題的最好辦法應(yīng)該是將經(jīng)營企業(yè)的職業(yè)經(jīng)理人們推向市場，由市場來確定經(jīng)理者的價(jià)值，企業(yè)要經(jīng)營下去，除了不能缺少資本、土地、勞動力（一般勞動者）之外，還要到市場去聘用經(jīng)營者，經(jīng)營者在經(jīng)營過程中除了體現(xiàn)自己的價(jià)值和作用外，還是經(jīng)營者自身價(jià)值的保值增值過程，一個(gè)經(jīng)營者如果沒有取得良好的業(yè)績，那么他的市場價(jià)值就必然降低，經(jīng)營者自身利益就必然受損。有很多人認(rèn)為國有企業(yè)改制步履艱難、經(jīng)濟(jì)效益滑坡低下、利用資源能力差、競爭力不強(qiáng)，其根本原因除了國有企業(yè)固有的一些一時(shí)難以解決的因素以外，有一個(gè)非常主要的原因，就是國有企業(yè)的經(jīng)營者是由政府任命或選聘，沒有真正將經(jīng)營者個(gè)人利益與企業(yè)生存發(fā)展聯(lián)系在一起。由此可見，除非受益人在行權(quán)后離開公司，否則由于其在公司中的特殊地位，其所獲的公司股票能在有限范圍內(nèi)進(jìn)行有條件的轉(zhuǎn)讓。根據(jù)股票期權(quán)的目的來看，股票期權(quán)是不可轉(zhuǎn)讓的，否則違背管理人員的利益與公司利益相統(tǒng)一的初衷（某些特殊情況除外，如期權(quán)人死亡時(shí)，股權(quán)可以由其他人行權(quán)）。使得反映股票期權(quán)的會計(jì)信息具有可比性、一致性和相關(guān)性；再次，是股票期權(quán)的生效條件，一個(gè)股票期權(quán)計(jì)劃的生效條件一般同時(shí)達(dá)到如下幾個(gè)條件。因此，法人、國有企業(yè)法人或國有股作股份，可以用作期權(quán)的股票，這樣也可以使不流通的股票變?yōu)榱魍ǎo企業(yè)帶來資金的注入；其次，關(guān)于股票期權(quán)的會計(jì)處理，應(yīng)制定《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則股票期權(quán)準(zhǔn)則》，該準(zhǔn)則主要規(guī)范關(guān)于實(shí)施股票期權(quán)的企業(yè)的會計(jì)業(yè)務(wù)處理規(guī)范。沒有法律法規(guī)的支持，股票期權(quán)制度的實(shí)施將失去活力和存在的空間。這里就需要一個(gè)合理計(jì)算股價(jià)的方法。再次，綜合評價(jià)企業(yè)經(jīng)營者的業(yè)績，除了要考慮上面討論的內(nèi)容外，還要考慮股票的市場價(jià)值的變化（上市公司）。我們都知道企業(yè)的業(yè)績是多因素相互作用的結(jié)果，即業(yè)績是多因素的函數(shù)，經(jīng)營者的報(bào)酬又是業(yè)績的函數(shù)，因此股票期權(quán)以業(yè)績的什么的標(biāo)準(zhǔn)作為激勵的起點(diǎn)，如何量化使用二者關(guān)系到經(jīng)營者與所有者雙方的利益，若期權(quán)與評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)起點(diǎn)低，所有者將擔(dān)負(fù)更多的交易成本，反之，則經(jīng)營者又不能全心全意為所有者利益去考慮，所有者必定是會失去一定的利益。因此，計(jì)算方程EVA的值是企業(yè)制造的真正的利潤，最直接的聯(lián)系著股東財(cái)富的創(chuàng)造。企業(yè)是長期習(xí)慣用生產(chǎn)成本和利潤作為業(yè)績標(biāo)準(zhǔn)，這樣就沒有考慮機(jī)會成本的問題?？茖W(xué)的業(yè)績評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)的建立，首先，確定評價(jià)業(yè)績（指標(biāo)體系）應(yīng)包括的內(nèi)容，即企業(yè)哪些業(yè)績是經(jīng)營者創(chuàng)造的，除了正常情況下考核內(nèi)容應(yīng)包括資產(chǎn)保值增值、償債能力、發(fā)展能力以外還應(yīng)采用近幾年一種稱為EVA（Eomic Value Added 經(jīng)濟(jì)增加值）的方法。期權(quán)是對根據(jù)業(yè)績狀況確定給經(jīng)營者報(bào)酬多少的一種激勵機(jī)制。我們的政府、企業(yè)應(yīng)大力宣傳股票期權(quán)制度得積極作用，讓人們認(rèn)識到該制度是激勵經(jīng)營者的一種有效手段，他們的勞動是創(chuàng)造性的，是企業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展的一種不可或缺的稀有資源。一旦實(shí)施股票期權(quán)，經(jīng)營者收入大幅度上升，和職工的收入差距就明顯加大，這樣職工就不能接受，股票期權(quán)制度就失去了職工的支持和理解。在我國由于長期處于大鍋飯的影響，平均主義盛行，人們形成根深蒂固的觀念是不怕窮，怕不均，這些年來雖然改革開放使人們在思想觀念上有所改變，但是舊的文化對現(xiàn)實(shí)狀況仍是有深刻的影響。同時(shí)由于股價(jià)非理性波動，也會給期權(quán)者帶來更大風(fēng)險(xiǎn)。 4 缺乏完善與規(guī)范的資本市場，股票期權(quán)制度的實(shí)施失去環(huán)境基礎(chǔ) 股票期權(quán)的實(shí)施主要是依靠資本市場對企業(yè)業(yè)績的反映，經(jīng)研究，認(rèn)為我國的資本市場是弱式資本市場，即股價(jià)不能真正反映企業(yè)的業(yè)績情況。沒有一個(gè)發(fā)育完善的企業(yè)家市場就不能自由的選用企業(yè)家，不能正確的確定企業(yè)的市場價(jià)值，就不能根據(jù)市場機(jī)制的進(jìn)入、退出方式運(yùn)作。反之所有者就必須解雇企業(yè)家。作為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動的除場地、資金、勞動力之外的第四個(gè)要素企業(yè)家也成為市場上不可或缺的生產(chǎn)要素。在市場體系中，生產(chǎn)經(jīng)營活動是通過看不見的手在協(xié)調(diào)配置有效的資源，企業(yè)的顯著特征就是作為價(jià)格的替代物而存在的。 3 沒有發(fā)育成熟的職業(yè)經(jīng)理人市場 科斯認(rèn)為市場是協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)活動的一種組織形式，企業(yè)也是協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)活動的一種組織形式。根據(jù)我國目前的現(xiàn)狀，在會計(jì)核算過程中經(jīng)常會出現(xiàn)一些不盡人意的問題，造假情況十分猖獗，嚴(yán)重?fù)p害會計(jì)信息的聲譽(yù)。整體上講，企業(yè)的目標(biāo)應(yīng)是多元化的，國有企業(yè)已擔(dān)負(fù)資產(chǎn)的增值，還要擔(dān)負(fù)著穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)滿足社會多樣性需要中市場不能提供或在市場失靈領(lǐng)域的產(chǎn)品供給任務(wù)。如該標(biāo)準(zhǔn)由誰制定、制定的依據(jù)是什么。二是經(jīng)營者的激勵與評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)如何掛鉤的問題。我國的經(jīng)理人業(yè)績評價(jià)一般是以職位或崗位作為考核的標(biāo)準(zhǔn)，以職務(wù)或職位為標(biāo)準(zhǔn)來看，由于我國現(xiàn)在還沒有形成職業(yè)經(jīng)理人（企業(yè)家）市場，關(guān)于經(jīng)理人員的素質(zhì)、價(jià)格、市場準(zhǔn)入、退出條件及日?？己斯芾矶紱]有完全經(jīng)過市場的檢驗(yàn)，經(jīng)理人的職位或職務(wù)是不能準(zhǔn)確地、完整地反映其貢獻(xiàn)的大小，及其能力的高低，若不將職業(yè)經(jīng)理人的選用、退出、報(bào)酬、培訓(xùn)、價(jià)格推到市場中去，就不可能改變目前關(guān)于業(yè)績評價(jià)不準(zhǔn)確或難以評價(jià)的問題。目前在世界范圍內(nèi)沒有一個(gè)科學(xué)管理的區(qū)分經(jīng)營者個(gè)人與其他生產(chǎn)要素對企業(yè)貢獻(xiàn)的理論與有效方法。 2 經(jīng)營者業(yè)績評價(jià)難以量化，激勵與業(yè)績的關(guān)系是非線性反應(yīng) 實(shí)施股票期權(quán)是為了激勵經(jīng)營者為企業(yè)多作貢獻(xiàn)。我國《公司法》第149條規(guī)定公司不得收購本公司的股票……；再次是虛擬股票，我國沒有相關(guān)的法律規(guī)定。即上市公司通過股份回購的形式取得實(shí)施期權(quán)制度的所需的股份。我國的新股發(fā)行政策尚未允許從上市公司的首次公開發(fā)行額中預(yù)留部分股份以備將來公司實(shí)施股票期權(quán)計(jì)劃。 三、 股票期權(quán)實(shí)施中存在的問題 1 實(shí)施股票期權(quán)就必須要有股可期，即股票期權(quán)的股票從何而來 目前，在我國實(shí)施股票期權(quán)制度的股票來源并沒有明確的法律法規(guī)的規(guī)定，通常國際上的作法有三種。這樣他們出于自身利益而言，在任期間就會以公司的長遠(yuǎn)利益為根本，以實(shí)現(xiàn)公司長遠(yuǎn)的價(jià)值最大化為目標(biāo)。股票期權(quán)可以矯正部分國企高管人員的短期行為。一方面是他們本身素質(zhì)存在問題，而另一方面就是他們存在額外消費(fèi)。高管人員是人力資本的所有者，股票期權(quán)是時(shí)代進(jìn)步的產(chǎn)物，只有這種制度才能較好的解決這一問題。企業(yè)家們也都偏好接受期權(quán)制度，尤其是在知識經(jīng)濟(jì)到來的今天，人力資本的地位相對于物力資本來講是更加稀缺的。正是由于高管人員（企業(yè)家）在企業(yè)發(fā)展中是有舉足輕重的作用，所以我國要為企業(yè)選擇一位具有優(yōu)秀品質(zhì)和卓越領(lǐng)導(dǎo)才能的人。作為企業(yè)高層管理的企業(yè)家，是不斷在經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)內(nèi)部進(jìn)行革命突變，對舊的生產(chǎn)方式進(jìn)行創(chuàng)造性破壞，實(shí)現(xiàn)生產(chǎn)要素新組合的人，是推動企業(yè)向前發(fā)展的主體。這樣才可能有更高的生產(chǎn)率。 3 體現(xiàn)人力資源的價(jià)值 經(jīng)研究認(rèn)為經(jīng)濟(jì)組織產(chǎn)生和發(fā)展的原因是生產(chǎn)要素的所有者之間的合作，可以產(chǎn)生更高的生產(chǎn)率。由于信息不對稱是經(jīng)常性的存在，委托方無法知道高管人員是在為實(shí)現(xiàn)股東收益最大化而如何努力工作，還是為追求虛假的提高財(cái)務(wù)信息或是為滿足于平穩(wěn)的投資收益率；股東更加無法監(jiān)管高管人員是否將有限的資金投入到對所有者的收益增長有益的活動中，還是投入到對高管人員自身有利的經(jīng)濟(jì)活動中；股票期權(quán)的實(shí)施，將高管人員的報(bào)酬與企業(yè)長遠(yuǎn)收益牢牢地結(jié)合在一起，從而激發(fā)高管人員的競爭能力和創(chuàng)新能力。結(jié)果他的工作積極性不高，卻熱衷于追求額外消費(fèi)，于是企業(yè)的價(jià)值也就小于企業(yè)完全所有者的價(jià)值，這兩者之間的差額就稱代理成本。 2 降低代理成本 代理成本是指源于高管人員不是企業(yè)的完全所有者這樣一個(gè)事實(shí) 。 二、 股票期權(quán)的特點(diǎn) 1 不確定性 在股票期權(quán)機(jī)制下企業(yè)授予高管人員的一種權(quán)利，具有不確定性的預(yù)期收入的特點(diǎn)。它的實(shí)施能夠解決一直困擾國有企業(yè)改革中關(guān)于經(jīng)營者報(bào)酬的定位和權(quán)利的約束問題。在我國《中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定》中提出要建立和健全國有企業(yè)經(jīng)營管理的激勵和約束機(jī)制，在今年的總理政府工作報(bào)告中再一次提出建立對企業(yè)經(jīng)營者有效的激勵和約束機(jī)制。經(jīng)研究：在現(xiàn)代企業(yè)中一般采取公司制的形式來實(shí)現(xiàn)的，絕大部分企業(yè)經(jīng)營者偏好股票期權(quán)報(bào)酬計(jì)劃，公司制的核心之一就是所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，通過委托代理契約來實(shí)現(xiàn)經(jīng)營者經(jīng)營企業(yè)，這樣便產(chǎn)生了代理成本問題，作為委托人的所有者的目標(biāo)是追求投資回報(bào)最大化，作為經(jīng)營者的追求目標(biāo)是多元化的，有時(shí)是與所有者一致的、有時(shí)是相近的、有時(shí)是相反的。股票期權(quán)，是由企業(yè)的所有者同經(jīng)營者提供激勵的一種報(bào)酬制度。是企業(yè)的一種剩余索取權(quán)，它的核心內(nèi)容是企業(yè)所有者向其代理人提供一種在一定期限內(nèi)按照某一規(guī)定價(jià)格購買一定數(shù)量本公司股票的權(quán)利。我們就應(yīng)該在環(huán)境、觀念、制度、法制等方面為其創(chuàng)造條件，大膽的利用該制度并結(jié)合其他有效的報(bào)酬計(jì)劃機(jī)制，把這種制度效用全面地挖掘出來，同時(shí)在引進(jìn)過程中注意結(jié)合中國特有的文化環(huán)境、制度環(huán)境，去其糟粕吸收全部合理內(nèi)核，本文主要探討關(guān)于股票期權(quán)制度的概念、特點(diǎn)、制約實(shí)施的因素，并提出解決問題的措施。如：清華同方、東方電子、中興通訊、風(fēng)華高科、用友軟件等國內(nèi)知名高科技企業(yè)以及上海、武漢等地先后制訂比較規(guī)范的股票期權(quán)的實(shí)施方案。在我國關(guān)于股票期權(quán)制度講的多、用的少，用的好的就更加鳳毛麟角了，但總的來講是新興事物的發(fā)展總會以不屈不饒的精神發(fā)展下去。這種機(jī)制實(shí)際是從內(nèi)、外兩個(gè)層面對代理人進(jìn)行激勵與約束的。該制度給企業(yè)的發(fā)展帶來了源源不斷的動力，美國90%以上的納斯達(dá)克上市公司以及《福布斯》公布的全球500強(qiáng)企業(yè)中近90%的企業(yè)均已實(shí)行這種制度。自上世紀(jì)80年代以后，美國的大多數(shù)公司都采用股票期權(quán)這種制度。事實(shí)表明這些措施是有效的,國際資本沒有因?yàn)楸┞兜膯栴}遠(yuǎn)離美國市場,而是迎來了2003年資本市場的再度繁榮。于2002年7月30日由國會通過了薩巴尼奧克斯勒法案規(guī)定:一切公司不得直接或者通過子公司向董事或經(jīng)理貸款。管理層為了使自身利益最大化,不惜虛增利潤掩蓋虧損,并利