公司股東除名制度適用中的法律問題研究-文庫吧資料
2025-04-22 04:21本頁面
【正文】 除名人。 ?。ㄋ模┕緦Ρ怀蓶|如何履行通知義務 為了確保被除名股東的知情權， 切實維護其合法權益，在公司對于股東進行除名后，應當及時對被除名股東履行通知的義務。 如果章程中對于公司除名股東的決議規(guī)定應當通過2/3以上股東或者全部股東同意等資本多數(shù)決模式，司法實踐中應認定其具有法律的效力。 筆者認為，采取人頭數(shù)計算的方式，且采取2/3以上絕對多數(shù)決的方式更為妥當。 對于第二個問題，有的人認為應當采取相對多數(shù)決，即1/2以上的表決權通過即可形成除名股東的決議；[11]有的人則認為應當采取絕對多數(shù)決。 如果法律中沒有明確采取人頭數(shù)計算方式的， 應當一律認定為應采取資本多數(shù)決的表決模式。 在實踐中，要以人頭數(shù)計算表決權，必須有明確的法律依據。[10]尤其是在公司依據章程規(guī)定的事由對股東予以除名的情況下，這一點更加重要?！ 〔贿^， 對該問題的處理也應注意到各方利益的合理平衡。這里的事項就包括了股東除名的情形。 這一點在一些國家的立法中已有明確的規(guī)定。 那么，在召開股東會會議就股東除名問題進行討論和決議時， 被除名股東是否應當回避呢？ 筆者認為，基于所討論事項是與被除名股東有著直接的利害關系， 如果被除名的股東仍享有表決權，則勢必影響股東會決議的順利作出，對于其他股東而言不盡合理與公平。 因而，公司基于章程約定的事由行使除名權時， 采取訴訟的方式更具有合理性。 而章程約定的事由是否符合前述的要求，應當由司法機關進行必要的審查， 而不能任由公司自己去自由掌握和控制。 其次，基于章程約定的事由除名股東，應采取訴訟的方式為宜。 從該解釋的規(guī)定看，在股東未履行出資或者完全抽逃出資的情形下， 并不要求公司除名股東必須采取訴訟的方式， 而是直接認可了公司通過股東會會議解除股東資格的效力。[9]筆者支持第三種觀點。”[6]但是，公司除名股東權利究竟應當是一般的形成權還是一種形成訴權呢？ 對此問題學術界及司法機關認識上未盡一致。 ?。ㄒ唬┕蓶|除名是否必須適用訴訟程序 就其權利性質而言， 公司所享有的除名股東的權利應屬于形成權?！ ∪⒐竟蓶|除名的法律程序問題 由于除名股東是對于被除名股東利益的重大剝奪，因而在實踐中應謹慎為之。 在公司股東的除名問題上，可以借鑒上述的規(guī)定， 將1個月作為確定合理催告期的參照依據。 逾期仍未繳付或者繳清的，視同違約方放棄在合營合同中的一切權利，自動退出合營企業(yè)。 我國《中外合資經營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》第7條規(guī)定：“合營一方未按照合營合同的規(guī)定如期繳付或者繳清其出資的，即構成違約。 對于何謂“合理”，該解釋并未給出明確的規(guī)定，而是交由法院根據具體的情況進行自由裁量。 如果對于章程中可以除名的事由不加以限制， 無疑將會導致股東除名的隨意適用， 與股東除名法律制度設計的初衷相悖。 如果某事由完全與股東自身無關， 則不允許在章程中約定為除名股東的事由。 誠如德國學者所言，“章程所載之除名條款， 如屬濫用除名事由或者股份收買價格遠低于市者，應視為有違善良風俗而無效。 筆者認為，章程中約定除名的事由應當遵循以下的幾項要求。[4]這樣做，不僅與我國公司立法強化公司自治的理念相一致，而且有助于緩和目前因公司股東除名規(guī)則不完善所帶來的缺陷與不足。 在不違反國家法律、行政法規(guī)中強制性規(guī)范和禁止性規(guī)范的前提下，股東有權就公司可否除名股東的問題作出具體安排，乃是公司自治的應有之義；而且從各國的立法看，公司可以通過章程對于除名事由進行具體規(guī)定， 亦是絕大多數(shù)國家的通常做法。 在我國的司法實踐中，也應當堅持這樣的司法理念。 、日本等其他國家的立法看，可以除名股東的情形主要包括兩種，即法定事由與約定事由。依據私法的一般原理，對于私主體權利的剝奪，應當具有正當?shù)姆筛鶕阂词欠戏缮系囊?guī)定，要么有雙方當事人事先的約定。 如果允許在已經明確的兩種事由之外適用股東除名與該司法解釋所體現(xiàn)的理念不相吻合。 其原因在于以下幾點。 那么，在該條規(guī)范已經出臺的情形下，司法實踐中應當如何掌握和控制股東除名制度所適用情形的范圍呢？ 筆者以為，對于這一問題，可分為兩個方面加以探討?！ 。ǘ┻m用的情形是否僅限于完全不履行出資義務和抽逃全部出資兩種情形 該司法解釋僅僅規(guī)定了在股東完全不履行出資義務和抽逃全部出資的情形下股東除名的效力認定問題。 其次，從司法解釋本身的內容看， 其僅僅規(guī)定了有限責任公司的股東除名問題， 直接排除了股份有限公司在類似情形下尋求司法救濟的可能性， 實際上間接地否定了股份有限公司通過除名剝奪股東資格的權利。 首先，股東除名系借用“合伙人除名”之合伙法規(guī)則而生成的公司法概念， 該制度創(chuàng)設的目的乃在于解決人合性公司內部矛盾的化解問題， 股份有限公司則不太適宜引入股東除名規(guī)則：一方面，由于股份有限公司規(guī)定了復雜、嚴密的出
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