【正文】 出了紀(jì)律處分，并采取了限制交易1個月的監(jiān)管措施。 通過證券交易所競價交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份比較重要的案例為“茂業(yè)系”公司超比例增持三家上市公司案例。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票”；第二十四條規(guī)定：“通過證券交易所的證券交易，收購人持有一個上市公司的股份達到該公司已發(fā)行股份的30%時，繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當(dāng)采取要約方式進行，發(fā)出全面要約或者部分要約”。例如，《上市公司收購管理辦法》第十三條規(guī)定：“通過證券交易所的證券交易，投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達到一個上市公司已發(fā)行股份的5%時，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，抄報該上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機構(gòu)（以下簡稱派出機構(gòu)），通知該上市公司，并予公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。舉例說明，甲公司與乙公司于2011年5月18日簽訂了關(guān)于轉(zhuǎn)讓丙上市公司6%的股份的協(xié)議，則甲公司與乙公司應(yīng)按《收購管理辦法》的上述規(guī)定在5月18日（當(dāng)天）、5月19日、5月20日三日內(nèi)披露權(quán)益變動報告書。 這里還要特別提請注意的是，從法律上來講，上述《收購管理辦法》規(guī)定的“事實發(fā)生之日起3日內(nèi)”是指包含了當(dāng)天的3日內(nèi)。上述規(guī)定均沒有對“事實發(fā)生之日”進行明確的界定，造成上市公司和投資者對權(quán)益變動報告書和收購報告書（摘要）的披露時點問題的困惑?！妒召徆芾磙k法》第十三條規(guī)定，“通過證券交易所的證券交易，投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達到一個上市公司已發(fā)行股份的5%時，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，抄報該上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機構(gòu)（以下簡稱派出機構(gòu)），通知該上市公司，并予公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票”；第十四條規(guī)定，“通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式，投資者及其一致行動人在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份擬達到或者超過一個上市公司已發(fā)行股份的5%時，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，抄報派出機構(gòu)，通知該上市公司，并予公告”；第四十八條規(guī)定，“以協(xié)議方式收購上市公司股份超過30%，收購人擬依據(jù)本辦法第六章的規(guī)定申請豁免的，應(yīng)當(dāng)在與上市公司股東達成收購協(xié)議之日起3日內(nèi)編制上市公司收購報告書，提交豁免申請及本辦法第五十條規(guī)定的相關(guān)文件，委托財務(wù)顧問向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，同時抄報派出機構(gòu)，通知被收購公司，并公告上市公司收購報告書摘要。 那么，在計算權(quán)益的時候，C公司持有B上市公司60%的權(quán)益，而不是42%，D公司、E公司則不持有B上市公司的權(quán)益。這里要特別注意的是，《收購管理辦法》所稱的權(quán)益的核心是講“控制力”，即能夠?qū)嶋H控制的股份的比例，而不是講“投資收益”。（四）權(quán)益變動報告書和收購報告書的披露時點問題 根據(jù)《上市公司收購管理辦法》第十二條規(guī)定，“投資者在一個上市公司中擁有的權(quán)益，包括登記在其名下的股份和雖未登記在其名下但該投資者可以實際支配表決權(quán)的股份。 （2）在要約收購報告書摘要提示性公告中有關(guān)收購人及上市公司必須做出以下特別提示：①外資企業(yè)成為上市公司的控股股東或者戰(zhàn)略投資者，必須提前取得外資主管部門的批準(zhǔn)；②上市公司及其控制的子公司如果屬于外資限制或禁止進入或控股的行業(yè)，必須提前取得主管部門的批準(zhǔn)；③涉及反壟斷審查的，必須提前取得有關(guān)主管部門反壟斷審查的批復(fù)。上市公司的控股股東一般不能作為發(fā)出要約或者申請豁免的主體。根據(jù)中國證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定，在這種情形下，大股東需向證監(jiān)會提出豁免申請，在以《收購管理辦法》第六十二條第一款第（三）項提出豁免申請時，承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有權(quán)益的股份, , , 。例如，2009年8月，華南地區(qū)一家上市公司的控股股東申請要約豁免，因同時符合《收購辦法》第六十二條和第六十三條規(guī)定的情形，其選擇了按第六十三條申請豁免并獲得了中國證監(jiān)會的批準(zhǔn)。有關(guān)要約豁免申請的條款發(fā)生競合時的處理問題如上所述，《上市公司收購管理辦法》第六十二條、第六十三條對可以提出要約豁免申請的情形作了規(guī)定，并設(shè)置了不同的申請程序。（4）最近一年虧損且其主營業(yè)務(wù)已停頓半年以上。（2）因三年連續(xù)虧損，股票被暫停上市。上述規(guī)定為收購人以危機上市公司為目標(biāo)公司，實施有利于優(yōu)化資源配置的收購活動提供了制度空間。 （4）根據(jù)上述要求，申請人不符合《收購辦法》第六十三條第一款第（一）項的規(guī)定但仍以《收購辦法》第六十三條第一款第（一）項申請免除要約收購義務(wù)的，證監(jiān)會根據(jù)《收購辦法》第七十六條的規(guī)定依法采取相應(yīng)監(jiān)管措施。 （2）“無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并”是指沒有相應(yīng)的對價，不得存在任何附加安排?！皣匈Y產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并”中的“無償”認定問題《上市公司收購管理辦法》第六十三條第一款第（一）項規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以向中國證監(jiān)會申請以簡易程序免除發(fā)出要約：（一）經(jīng)政府或者國有資產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)進行國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并，導(dǎo)致投資者在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過30%”。中央政府和地方各級政府分別確定、公布其履行出資人職責(zé)的企業(yè)。（3）轉(zhuǎn)讓雙方為國有控股集團和該集團在境外設(shè)立的全資控股子公司收購人與出讓人如果為某一國有控股集團和該集團在境外設(shè)立的全資控股子公司，雖然股份性質(zhì)界定為外資法人股，但仍由相關(guān)機構(gòu)代表國家履行出資人職責(zé)，行使國有資產(chǎn)所有者的權(quán)利，可以認定為上市公司實際控制人未發(fā)生變化。對此，我們認為，可以根據(jù)以下不同的情況分別進行界定：（1）轉(zhuǎn)讓雙方屬于同一級地方政府所有或者控制收購人與出讓人如果屬于同一級地方政府（以在同一省、自治區(qū)、直轄市內(nèi)為準(zhǔn)）所有或者控制，上市公司國有股權(quán)在收購人與出讓人之間轉(zhuǎn)讓，可以視同為上市公司實際控制人未發(fā)生變化。該情形主要指上市公司股份轉(zhuǎn)讓雙方存在實際控制關(guān)系，或均受同一控制人所控制。 但上述規(guī)定對于一些可以申請豁免的情形沒有進行具體的解釋與細化，需要在監(jiān)管實踐中不斷厘清和完善。第六十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，收購人可以向中國證監(jiān)會提出免于以要約方式增持股份的申請：（一）收購人與出讓人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上市公司的實際控制人發(fā)生變化；（二）上市公司面臨嚴(yán)重財務(wù)困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會批準(zhǔn)，且收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該公司中所擁有的權(quán)益；（三）經(jīng)上市公司股東大會非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，收購人取得上市公司向其發(fā)行的新股，導(dǎo)致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%，收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有權(quán)益的股份，且公司股東大會同意收購人免于發(fā)出要約；（四）中國證監(jiān)會為適應(yīng)證券市場發(fā)展變化和保護投資者合法權(quán)益的需要而認定的其他情形”。基于上述，我們認為，控股股東為了鞏固其控制權(quán)或者對抗敵意收購等原因，通過協(xié)議與其他投資者達成“一致行動”后，解除“一致行動”協(xié)議的時間間隔應(yīng)該為12個月（從一致行動協(xié)議簽訂之日起算），在此期間，其他投資者既不能要求解除“一致行動”協(xié)議，也不能轉(zhuǎn)讓其所持股份。（2）《上市公司收購管理辦法》第七十四條規(guī)定：“在上市公司收購中，收購人持有的被收購公司的股份，在收購?fù)瓿珊?2個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”。投資者及其一致行動人在一個上市公司中擁有的權(quán)益應(yīng)當(dāng)合并計算”。在實務(wù)中，出現(xiàn)了控股股東為了鞏固其控制權(quán)或者對抗敵意收購等原因，通過協(xié)議與其他投資者達成“一致行動”，后在在其控制權(quán)穩(wěn)固后（例如一個月后）上述一致行動人要求解除“一致行動”協(xié)議的情況。因此，自然人與其配偶、直系親屬、兄弟姐妹等近親屬，如無相反證據(jù)，則應(yīng)當(dāng)被認定為一定行動人。2009年，在中國證監(jiān)會對四環(huán)藥業(yè)股份有限公司及相關(guān)當(dāng)事人出具的《行政處罰決定書》（[2009]16號）中，也將兄弟關(guān)系認定為關(guān)聯(lián)關(guān)系，由此，自然人及其近親屬屬于《上市公司收購管理辦法》第八十三條第二款第（十二）項“投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系”的情形。如同有關(guān)法律法規(guī)對關(guān)聯(lián)關(guān)系的認定，并不以相關(guān)方發(fā)生關(guān)聯(lián)交易為前提。《上市公司收購管理辦法》第十二、十三、十四以及八十三條進一步規(guī)定，投資者及其一致行動人持有的股份應(yīng)當(dāng)合并計算，其增持、減持行為都應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定履行相關(guān)信息披露及報告義務(wù)。對于上述觀點，中國證監(jiān)會上市部在其于2009年10月14日發(fā)給深交所的《關(guān)于上市公司股東減持股份有關(guān)問題的復(fù)函》（上市部函[2009]144號）中予以了否定。據(jù)此，一些上市公司股東提出，一致行動是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實。質(zhì)言之，如果投資者采取了集中競價交易收購、要約收購、協(xié)議收購或其他收購方式中的一種或者多種方式對一上市公司進行收購時，當(dāng)收購人最后一筆增持股份登記過戶后，視為其收購行為完成，其所持該上市公司的所有股份在之后十二個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。也就是說，除了集中競價交易收購?fù)?，還存在要約收購、協(xié)議收購及其他收購方式。當(dāng)事人在進行前述公告后，應(yīng)當(dāng)按照《收購辦法》的相關(guān)規(guī)定及時向證監(jiān)會提交豁免申請。自此，收購人持有的被收購公司的股份，在12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。因此，收購?fù)瓿蓵r點的認定對于正確適用上述規(guī)定尤為重要。但相關(guān)當(dāng)事人認為，雖已成為國通管業(yè)第一大股東，但持股比例低于30%，不構(gòu)成收購，因此未履行收購的相關(guān)程序和信息披露義務(wù)，后被監(jiān)管部門責(zé)令改正和處分。2008年9月3日，國通管業(yè)（600444）第二大股東安徽國風(fēng)集團有限公司（以下稱國風(fēng)集團，持有該公司11,997,360股，%）與第一大股東巢湖市第一塑料廠（以下稱巢湖一塑，持有本公司12,485,280股，%）于2008年9月3日簽署了《企業(yè)兼并協(xié)議》，協(xié)議約定國風(fēng)集團采取承債的方式整體并購巢湖一塑。因此，中國證監(jiān)會上市部在2009年12月14日發(fā)給上交所的《關(guān)于上市公司收購有關(guān)界定情況的函》(上市部函[2009]171號)中明確指出，對于投資者取得一上市公司擁有權(quán)益的股份比例低于30%，但成為上市公司第一大股東的情形，由于該投資者可能已經(jīng)能夠?qū)ι鲜泄窘?jīng)營決策施加重大影響，甚至已經(jīng)取得公司的實際控制