【正文】 程序，相關法規(guī)、規(guī)章沒有明確規(guī)定?！　《?、上市公司重大資產重組中的法律實務問題　　(一)上市公司重大資產重組中的程序性問題　　正在被立案調查的上市公司進入重大資產重組程序問題　　近年來，相當一部分上市公司由于經營不善陷入嚴重虧損甚至資不抵債，必須通過重大資產重組才能走出困境。本次重組實施后，本公司最終實際控制人不會發(fā)生變化”?！　》洗朔N情形的典型案例為濰柴重機(000880)案例。目前，實際控制人A欲將C注銷，并將C持有D的全部股份轉讓給B。6月23日，嶺南集團刊登了收購報告書(摘要)，上述股權劃轉事宜尚需根據(jù)《上市公司收購管理辦法》向中國證監(jiān)會申請豁免全面要約收購。2009年6月20日，東方賓館公告稱，廣州市國資委于2009年6月19日下達了《關于無償劃轉廣州市東方酒店集團有限公司股權的通知》和《關于無償劃轉廣州市東方賓館股份有限公司部分股權的通知》，同意將現(xiàn)控股股東越秀集團持有的廣州市東方酒店集團有限公司(以下簡稱“東酒集團”)100%%的股權通過無償劃轉的方式全部劃轉給廣州嶺南國際企業(yè)集團有限公司(以下簡稱“嶺南集團”)。在這種情況下，要不要履行要約豁免和信息披露義務?我們認為，根據(jù)《證券法》和《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定，雖然實際控制人沒有發(fā)生變更，但是涉及到上市公司股份的過戶，因此需要按照《上市公司收購管理辦法》第六十二條第(一)項等的規(guī)定履行要約豁免和刊登收購報告書義務。對此，我們建議根據(jù)以下不同的情況分別進行處理：　　中間層主體被注銷或者發(fā)生變更涉及到所持上市公司股份過戶的情形　　假設有A、B、C三家公司，其中A為實際控制人， A絕對控股B， B又為上市公司C的控股股東(持股40%)?！敝醒爰暗胤礁骷壵某鲑Y人分別行使國有資產所有者權利，因此，上市公司國有股在不同省、自治區(qū)、直轄市的國有企業(yè)或者中央和地方國有企業(yè)之間進行轉讓時，不受同一出資人控制，應視為實際控制人發(fā)生變化?！　　　∫罁?jù)國務院《企業(yè)國有資產監(jiān)督管理暫行條例》第四條中規(guī)定，“國家實行由國務院和地方人民政府分別代表國家履行出資人職責，享有所有者權益，管資產和管人、管事相結合的國有資產管理體制?！　∞D讓雙方屬于同一國有控股集團所有或者控制　　收購人與出讓人如果屬于同一國有控股集團所有或者控制，可以認定二者為受同一實際控制人控制的不同主體，股權轉讓完成后上市公司的實際控制人未發(fā)生變化。但是該條對于國有股在國有單位之間轉讓，什么情況下認定為上市公司實際控制人發(fā)生變化，未做明確規(guī)定?！　?四)國有股協(xié)議轉讓中對上市公司實際控制人未發(fā)生變化的認定問題　　《上市公司收購管理辦法》第六十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，收購人可以向中國證監(jiān)會提出免于以要約方式增持股份的申請：(一)收購人與出讓人能夠證明本次轉讓未導致上市公司的實際控制人發(fā)生變化……”。增持行為發(fā)生后6個月之后又繼續(xù)增持的，若其增持比例不超過公司總股本5%的，可僅就增持情況做簡單提示性公告，若其增持比例達到或超過公司總股本5%的，應當編制詳式權益變動報告書。根據(jù)該條規(guī)定，我們認為，對于持股30%以上的投資者繼續(xù)增持股份的信息披露問題，應該按以下原則進行簡化處理：　　增持前投資者已經為上市公司第一大股東的情形　　投資者及其一致行動人目前持有上市公司股份比例已超過30%，且為上市公司第一大股東，擬繼續(xù)增持的，只須編制權益變動報告書或者進行簡單公告，無須編制收購報告書?！　?三)持股30%以上的投資者繼續(xù)增持股份的信息披露問題　　《上市公司收購管理辦法》第四十九條規(guī)定：“已披露收購報告書的收購人在披露之日起6個月內，因權益變動需要再次報告、公告的，可以僅就與前次報告書不同的部分作出報告、公告。11月27日，椰林灣公司及旭飛實業(yè)公司通過深交所競價交易系統(tǒng)減持了旭飛投資流通股3萬股，%?！　⌒耧w投資(000526)案例便屬于持股30%以下的股東違規(guī)增持股份的典型案例?！　、偈韬鲈龀窒碌奶幚矸绞健　⊥顿Y者持股28%，如果在二級市場(通過競價交易系統(tǒng)或者大宗交易系統(tǒng)，下同)因為疏忽增持，使比例超過30%而無豁免事由，應當發(fā)出全面要約，無法發(fā)出全面要約的，應當由中國證監(jiān)會限期進行整改，即鎖定其違規(guī)增持股份，且在6個月后減持至30%以下，在整改期間內，對其已增持的股份由中國證監(jiān)會限制表決權。　　但是，如果投資者沒有申請要約豁免或者雖然申請沒有得到中國證監(jiān)會的批準下，通過二級市場增持股份使其持股比例超過30%，則屬于違法違規(guī)行為?！　?2)持股30%以下的股東違規(guī)增持股份的處理問題　　假設某個投資者持有某上市公司28%的股份，該投資者可以通過發(fā)主動性部分要約(至少5%)，從而跨越30%。也就是說，在30%的計算問題上，堅持“寧可少一點，不可多一點”的原則?；谏鲜鲞`規(guī)事實，深交所對北京嘉利九龍公司作出公開譴責處分決定，并采取限制交易6個月的監(jiān)管措施。2008年8月20日，中核鈦白第二大股東北京嘉利九龍公司通過深交所大宗交易系統(tǒng)共出售中核鈦白股份1742萬股，%。此外，上交所也于2009年1月23日發(fā)布了《關于執(zhí)行上市公司收購管理辦法等有關規(guī)定具體事項的通知》，做了類似的規(guī)定?！　〈送猓瑸榱诉M一步規(guī)范投資者特別是“大小非”股東買賣上市公司股份的行為，深交所根據(jù)《證券法》、《上市公司收購管理辦法》、《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》的相關規(guī)定，于2008年12月2日發(fā)布了《關于嚴格執(zhí)行上市公司收購管理辦法等有關規(guī)定的通知》，《通知》第一條規(guī)定：“投資者通過本所競價交易系統(tǒng)或者大宗交易系統(tǒng)買賣上市公司股份，均屬于《上市公司收購管理辦法》第十三條規(guī)定的“通過證券交易所的證券交易”。成交申報一經本所確認，不得變更或撤銷，買賣雙方必須承認交易結果”。：“買賣雙方達成協(xié)議后，向本所交易主機提出成交申報，成交申報的交易價格和數(shù)量必須一致”。意向申報是否明確交易價格和交易數(shù)量由申報方自行決定。：“大宗交易的申報包括意向申報和成交申報。換言之，投資者通過大宗交易系統(tǒng)減持上市公司股份，不必遵守第十三條的上述規(guī)定。在報告期限內和作出報告、公告后2日內，不得再行買賣該上市公司的股票”。兩項合并，給予沈昌宇警告并處100萬元罰款?！　?009年7月23日，中國證監(jiān)會決定對沈昌宇未按規(guī)定報告、披露信息的行為，給予警告并處40萬元罰款。當日收盤時，%，未按規(guī)定向監(jiān)管機構做書面報告，也未通知上市公司并予公告?！　榇?，深交所和上交所分別對“茂業(yè)系”相關公司作出了紀律處分，并采取了限制交易1個月的監(jiān)管措施?！　⊥ㄟ^證券交易所競價交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份　　比較重要的案例為“茂業(yè)系”公司超比例增持三家上市公司案例和中兵光電沈昌宇案例。第二十四條規(guī)定：“通過證券交易所的證券交易，收購人持有一個上市公司的股份達到該公司已發(fā)行股份的30%時，繼續(xù)增持股份的，應當采取要約方式進行，發(fā)出全面要約或者部分要約”。前述投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到一個上市公司已發(fā)行股份的5%后，通過證券交易所的證券交易，其擁有權益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%，應當依照前款規(guī)定進行報告和公告。例如，《上市公司收購管理辦法》第十三條規(guī)定：“通過證券交易所的證券交易，投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到一個上市公司已發(fā)行股份的5%時，應當在該事實發(fā)生之日起3日內編制權益變動報告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，抄報該上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機構(以下簡稱派出機構)，通知該上市公司，并予公告?！　?3)為防止BVI公司成為上市公司的股東后，BVI公司的股東及實際控制人任意轉讓 BVI公司且不履行報告、公告義務，應要求BVI公司的控股股東及實際控制人承諾如其擬轉讓BVI公司的股權，除按規(guī)定履行相應的報告、公告義務外，應要求股權受讓人同樣對BVI公司的行為出具不可撤銷承諾函。另一方面，應加強中介機構的作用，要求其財務顧問、律師等出具相關的專業(yè)意見?！　?1)境外BVI公司買賣境內上市公司股份觸及到了我國《證券法》和《上市公司收購管理辦法》