論讓與擔(dān)保制度的優(yōu)勢與風(fēng)險-文庫吧資料
2025-04-19 01:51本頁面
【正文】 所未規(guī)定的一種非典型擔(dān)保，讓與擔(dān)保亦存在消的一面，即讓與擔(dān)保存在一些潛在風(fēng)險。（三）讓與擔(dān)保權(quán)實行方面存在一些爭議。公示對于維持讓與擔(dān)保的效力和擔(dān)保效果具有十分重要的意義。目前學(xué)界主要有“所有權(quán)構(gòu)成論”、“擔(dān)保權(quán)構(gòu)成論”及“折中論” 陳榮文．讓與擔(dān)保的法律構(gòu)成問題研究[J]．亞太經(jīng)濟，2003，（6），這三種構(gòu)成理論都有它的合理之處，但都不足以支撐讓與擔(dān)保法律構(gòu)成的制度基礎(chǔ)。讓與擔(dān)保系以“讓與”的方式提供“擔(dān)?！?，屬于所有權(quán)擔(dān)保，存在著形式(所有權(quán)移轉(zhuǎn))與實質(zhì)(擔(dān)保權(quán)設(shè)定)之間的矛盾。筆者認(rèn)為，我國正處于市場經(jīng)濟高速發(fā)展階段，投融資市場鼓勵交易，讓與擔(dān)保制度活躍了投融資市場，節(jié)約了實現(xiàn)擔(dān)保權(quán)的時間成本和司法成本，建立讓與擔(dān)保制度有利于市場經(jīng)濟繁榮和發(fā)展。（三）讓與擔(dān)保制度存在的必然性正是由于讓與擔(dān)保制度的上述優(yōu)勢，對于債權(quán)人來說可以有效保障其債權(quán)的行使，減少執(zhí)行成本，增強其對借款或是投資的信心；對于債務(wù)人來說，可以方便其融資，并受到擔(dān)保物所有權(quán)回購條件的約束，有利于敦促其按照誠實信用的原則及時歸還借款，鼓勵其勤勉經(jīng)營。其次，讓與擔(dān)保中債權(quán)人不必勞心勞神去保管標(biāo)的物，又不需要承擔(dān)標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險，而設(shè)定人又可以繼續(xù)占有、使用、收益該標(biāo)的物，最大限度的發(fā)揮了物的使用效益，有益于經(jīng)濟發(fā)展。筆者認(rèn)為，讓與擔(dān)保制度的優(yōu)勢是顯而易見的。第三，說讓與擔(dān)保制度能夠降低執(zhí)行成本顯然忽視了我國的實際情況。也有對此表示質(zhì)疑的，認(rèn)為：第一，我國剛剛生效的《物權(quán)法》規(guī)定的擔(dān)保制度其適用范圍已有一定的覆蓋度，足以滿足我國目前實務(wù)界的需要，至于新的不斷產(chǎn)生的特殊權(quán)利可以通過司法擴大解釋加以適用更能及時、有效調(diào)整新的擔(dān)保法律關(guān)系。而讓與擔(dān)保權(quán)的實行，既可估價流質(zhì)，也可變價出賣，操作起來簡易便捷；其變價和估價均須通知設(shè)定人，若價值過低，設(shè)定人可持異議權(quán)，故擔(dān)保物的價值一般得十足估定，由此可避免和彌補典型擔(dān)保的上述缺憾。實行方法簡便靈活，并能維護擔(dān)保物的價值。與典型擔(dān)保相比較而言，讓與擔(dān)保的標(biāo)的十分廣泛，它既可以是動產(chǎn)，也可以是不動產(chǎn)；既可以是現(xiàn)實之財產(chǎn)，也可以是社會新形成或尚在形成中的財產(chǎn)權(quán)，如計算機軟件和正在建筑中的建筑物。動產(chǎn)質(zhì)押以移轉(zhuǎn)物的占有為要件，不得占有改定，故不能完全滿足動產(chǎn)擔(dān)保制度在近代商業(yè)活動中的需求；而讓與擔(dān)保僅以所有權(quán)形式上的讓與為條件，標(biāo)的物設(shè)定之后，設(shè)定人仍可占有擔(dān)保物，保留其對擔(dān)保物的使用收益權(quán)，故可彌補動產(chǎn)質(zhì)押的上述缺陷，既能發(fā)揮擔(dān)保債權(quán)、融通資金之功效，又能發(fā)揮物的使用效益，從而能適應(yīng)現(xiàn)代商業(yè)活動的需要。概括起來，主要表現(xiàn)在以下幾個方面 謝在全，《民事物權(quán)論》（下冊），中國政治大學(xué)出版社1999年版，第533頁。在具體適用范圍上，德國和瑞士以動產(chǎn)為擔(dān)保標(biāo)的；而在日本和我國臺灣地區(qū)，動產(chǎn)和不動產(chǎn)均可設(shè)定讓與擔(dān)保。建議由最高法院以司法解釋形式確立該項制度?！?王澤鑒：《物權(quán)法上的自由與限制》，載蔡耀忠主編《中國房地產(chǎn)法研究》（第1卷），法律出版社2002年版，第44頁該看法很好的說明了讓與擔(dān)保制度的立法問題。最近公布的民法物權(quán)編修正案，并考慮將動產(chǎn)擔(dān)保交易法納入民法。因為讓與擔(dān)保是一種非典型擔(dān)保方式，其基本原理和規(guī)則內(nèi)容與民法傳統(tǒng)理論不相符合，將其列入典型擔(dān)保物權(quán)，可能會破壞傳統(tǒng)民法所固有的嚴(yán)密邏輯和概念體系。其結(jié)果是物權(quán)法中并沒有規(guī)定讓與擔(dān)保制度，而讓
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