freepeople性欧美熟妇, 色戒完整版无删减158分钟hd, 无码精品国产vα在线观看DVD, 丰满少妇伦精品无码专区在线观看,艾栗栗与纹身男宾馆3p50分钟,国产AV片在线观看,黑人与美女高潮,18岁女RAPPERDISSSUBS,国产手机在机看影片

正文內(nèi)容

論我國別居制度的構(gòu)建-文庫吧資料

2025-04-19 01:47本頁面
  

【正文】 中山大學(xué)學(xué)報》,2003年第6期。制令別居,是指夫妻任何一方有事實情況申請離婚,該方可持同等事實請求法院制令別居。 參見王麗萍:《別居制度比較研究》,載于《法學(xué)家》,1998年第5期。頒令別居,是指將丈夫和妻子申請別居的理由分別予以規(guī)定,當丈夫和妻子發(fā)生這種行為時,任何一方均有權(quán)向法院申請別居令。雙方分居滿1年以雙方同意離婚而終止婚姻關(guān)系;或雙方分居滿2年可證明婚姻確已破裂,從而取得法院離婚判令。在別居的形式上,夫妻同意分居,雙方互不侵犯,各自獨立生活。在協(xié)議中,還應(yīng)對財產(chǎn)的分割、子女的撫養(yǎng)教育等方面做出安排。另外強制令也帶有強令分居性質(zhì)。訴愿分居主要有兩種形式,一種是30年代制定的《分居及贍養(yǎng)令條例》,主要形式是頒令別居。由于受到英國法的影響,香港地區(qū)也規(guī)定著別居制度,并認為別居是離婚的輔助手段。在別居的時間上,當事人別居超過180天即可起訴離婚,當事人不需要證明別居或分居的理由。在對子女的撫養(yǎng)上,一方不需要考慮婚姻關(guān)系是否正當,即可判決有撫養(yǎng)義務(wù)的一方或雙方提供必要合理的撫養(yǎng)費。在別居的法律后果上,主要體現(xiàn)財產(chǎn)和子女的撫養(yǎng)兩個方面。1970年通過的《美國統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》中有關(guān)于別居的規(guī)定,該法第106條對分居協(xié)議做了相關(guān)規(guī)定。在美國,幾乎所有的州都承認別居協(xié)議的效力,夫妻雙方可以在律師的指導(dǎo)和幫助下,就夫妻間的共同財產(chǎn)分割、共同債務(wù)的償還達成協(xié)議,另外還可以對夫妻別居期間扶養(yǎng)的方式、扶養(yǎng)費的金額、以及子女的撫養(yǎng)、監(jiān)護等問題達成協(xié)議并經(jīng)法院批準;同時還要協(xié)議決定家庭的住址、保險的范圍、養(yǎng)老計劃、退休計劃、納稅計劃以及當事人解除婚姻關(guān)系的其他問題。美國實行聯(lián)邦立法與地方立法并行的制度,現(xiàn)大約有一半的州允許別居。而裁決別居的理由與離婚的理由相同,在有些法定條件下,別居也可由簡易法院作出判決。協(xié)議別居無論是采用書面或者口頭的方式,均發(fā)生法律效力。 參見王勤芳:《別居法律制度研究》,北京:知識產(chǎn)權(quán)出版社2008年版,第98頁?!?參見中國法學(xué)會、婚姻法學(xué)研究會編著:《外國婚姻家庭法匯編》,北京:群眾出版社2000年版,第2頁。在別居制度的原因上,別居的原因與離婚的原因大致是相同的。另外,家庭法、婚姻法也對別居制度作了相應(yīng)規(guī)定,但并不詳細,這是由英國所屬的法系所決定的。它的法律規(guī)定主要表現(xiàn)為:在提起離婚起訴前,婚姻當事人雙方連續(xù)別居2年以上,且被告同意離婚;婚姻當事人雙方連續(xù)別居5年以上。施瓦布:《德國家庭法》,王葆蒔譯,北京:法律出版社2010年版,第184~190頁。如果雙方對此不能達成一致,家庭法院有權(quán)進行裁判。在對家庭生活用品的分配上,婚姻的任何一方均可向婚姻的另一方索要屬于自己的家庭生活用品;如果另一方為料理分開的家務(wù)而需要這些物品,并且根據(jù)個案情況將物品交給另一方適用合乎公平原則的,請求返還的配偶一方有義務(wù)將他們交給另一方使用,法院可以確定使用家庭物品的適當報酬,但無權(quán)決定其歸屬。在雙方的扶養(yǎng)上,配偶雙方分居的,一方可以根據(jù)雙方分居前的生活、就業(yè)及財產(chǎn)等情況,向另一方請求適當?shù)姆鲳B(yǎng)費。1566條第2款配偶雙方短暫的共同生活,不會中斷或中止第1566條規(guī)定的期間。施瓦布:《德國家庭法》,王葆蒔譯,北京:法律出版社2010年版,第181頁。在別居的適用上,根據(jù)《德國民法典》第1567條第1款第1句,配偶分居必須滿足以下條件:在配偶雙方之間,已經(jīng)不存在家庭共同生活,也就是說他們放棄在共同居所內(nèi)一起生活,或者從一開始就沒有建立此種共同生活,并且至少一方拒絕共同生活,即不愿意恢復(fù)家庭的共同生活?;橐銎屏淹贫ㄖ饕袃煞N情形,一種是婚姻雙方分居1年并且雙方均申請離婚或者申請相對人同意的;另一種是婚姻雙方自3年來一直分居生活,則推定婚姻破裂?!兜聡穹ǖ洹酚H屬編第四編第五節(jié)“婚姻的一般效力”、第七節(jié)“離婚”規(guī)定了德國的別居制度。二是夫妻雙方因離婚而終止。在財產(chǎn)上,夫妻實行分別財產(chǎn)制度,別居后,當事人雙方互相救助的義務(wù)仍然存在,另外,別居判決還應(yīng)給予經(jīng)濟困難一方適當?shù)姆鲳B(yǎng)金,并不考慮對方是否具有過錯。 參見王勤芳:《別居法律制度研究》,北京:知識產(chǎn)權(quán)出版社2008年版,第92頁。在身份上,對夫妻雙方的同居義務(wù)予以免除,繼續(xù)保留婚姻關(guān)系。在別居的后果和終止上,《法國民法典》設(shè)立專節(jié)予以規(guī)定。 參見王勤芳:《別居法律制度研究》,北京:知識產(chǎn)權(quán)出版社2008年版,第92頁。在實際中,別居的原因有以下幾種情況:因夫妻共同生活破裂而別居;因過錯而別居;因夫妻雙方同意而別居。 參見羅結(jié)珍:《法國民法典》(上冊),北京:法制出版社2005年版,第264頁。下面,筆者就法國的別居制度作簡要介紹。轉(zhuǎn)引自《別居法律制度研究》,北京:知識產(chǎn)權(quán)出版社2008年版,第91頁。另外在別居的程序以及后果和終止也做了相應(yīng)的規(guī)定,并規(guī)定當事人別居須經(jīng)法院審判,當事人的協(xié)議別居沒有法律效力?!斗▏穹ǖ洹肥侨祟悮v史上第一個賦予別居制度新內(nèi)涵的成文法典,不僅規(guī)定了別居與離婚并存、別居與離婚適用相同的理由,還規(guī)定了別居是認定夫妻感情確已破裂的標準之一。為了更好的解決涉外以及涉港、澳、臺別居法律沖突。隨著香港、澳門的回歸,臺海局勢的緩和,中國與香港、澳門、臺灣地區(qū)的交流也越來越多,有的行為在祖國大陸是合法的,在香港、澳門卻是非法的,有的在香港是合法的,但是澳門卻是非法的。由別居轉(zhuǎn)換成離婚在程序上比較繁雜,要求也相對嚴格。英美法系立法模式把別居看成是簡易的離婚,與離婚制度相比在別居程序上較為簡單。因為他不僅擴大了當事人對未來婚姻生活的選擇權(quán),而且為其他機關(guān)、團體解決夫妻問題提供了法律依據(jù)。別居制度和調(diào)解制度既不矛盾,也不能互相取代,兩者是相輔相成的關(guān)系。有人說,我國已有調(diào)解制度便能解決婚姻中存在的問題,不需要引用別居制度。我國的調(diào)解制度在國際上享有“東方經(jīng)驗”、“東方一枝花”的美譽,無論是發(fā)達國家還是發(fā)展中國家都在研究和模仿我國調(diào)解制度,并結(jié)合其本國的歷史文化和法律制度加以發(fā)展。關(guān)于婚姻方面的調(diào)解,我國古代即有之:如《至元新格》講道:“諸論訴婚姻、家財、田宅、債負、若不系違法重事,并聽社長以理諭解,免使荒廢農(nóng)務(wù),煩擾官司。別居制度是婚姻法中一項重要制度,有著悠久的歷史,別居分為協(xié)議別居和司法別居,前文已論述,此處不再論述。實行此種制度的國家不承認別居制度,夫妻如果要解除同居關(guān)系,只有選擇離婚。 參見中國法學(xué)會、婚姻法學(xué)研究會:《外國婚姻家庭法匯編》,北京:群眾出版社2000年版,第2頁。在實行別居與離婚任意選擇制的情況下,當事人無論是申請別居還是申請離婚,在申請別居理由上一般是相同的。實行別居與離婚任意選擇制的國家認為別居是當事人自己的事,至于選擇別居或離婚,法律不應(yīng)該干涉。 鄭沖、賈紅梅:《德國民法典〈修訂本〉》,北京:法律出版社2001版,第352頁。《挪威婚姻法》第41條規(guī)定,夫妻雙方若認為不能再繼續(xù)婚姻生活的,得協(xié)議別居。 澳大利亞家庭法第48條第3款,當法院認為婚姻雙方當事人有恢復(fù)同居的可能性時,不得作出離婚令。這種制度是以實行別居達一定時間作為夫妻雙方離婚的條件,目的是為了防止當事人由于沖動而導(dǎo)致婚姻關(guān)系迅速解除。在別居制度與離婚制度的關(guān)系上,各國立法通常也主要有以下三種類型。離婚后,雙方可以再婚,雙方成為一個獨立個體,互不約束。它不等同于離婚,在別居期間,婚姻關(guān)系一直處于存續(xù)狀態(tài),別居雙方不可以另行結(jié)婚。司法別居主要適用于雙方同意別居,對于子女撫養(yǎng)以及夫妻財產(chǎn)等未達成一致意見的情形,或者是一方要求別居,另一方不同意的情形。例如,《法國民法典》中單獨設(shè)置了一章共14條內(nèi)容,較為詳細的規(guī)定了司法別居的申請程序、抗辯理由、訴訟原則、法律后果等諸多方面的問題。同時,協(xié)議別居也使別居后不能再恢復(fù)婚姻關(guān)系的夫妻,在離婚過程中較為順利地完成離婚,最大限度避免離婚生效后,一方糾纏的現(xiàn)象。它簡便易行,節(jié)省時間和訴訟費用,同時有利于隱私保護,減少彼此之間傷害的加深,有利于當事人恢復(fù)婚姻關(guān)系。例如,《意大利民法典》第150條規(guī)定,允許夫妻分居,夫妻分居可以以訴訟或協(xié)議的方式進行。按別居程序來分,別居又可分為協(xié)議別居與司法別居。定期別居是在事先約定、確定的一定期限內(nèi)分居。由于此種不符合現(xiàn)代婚姻所要求的婚姻自由的原則,所以在擁有別居制度的絕大部分國家已經(jīng)取消了永久性別居。從歷史來看,世界各國的別居種類有永久別居、不定期別居和定期別居三種。如果不是以解除同居義務(wù)為目的暫時性分開生活,不屬于我們所說的別居。在別居法律關(guān)系中,婚姻當事人雙方別居生活的意思表示與別居行為之間存在因果關(guān)系。綜上,筆者認為雙方在客觀上只要不存在共同的家庭生活,相互間不再履行夫妻間的權(quán)利和義務(wù),只有空間的碰面,并無實質(zhì)的人身聯(lián)系,由于住房困難等原因,夫妻雙方即使在同一住宅內(nèi)生活,亦可成立別居。又如,《澳大利亞家庭法》第49條對分居的定義是“(1)婚姻當事人已分居,即使同居的結(jié)束是因婚姻一方的行為所致;(2)婚姻當事人雙方已分居或分開居住,即使他們住在共同的居所內(nèi)或者其中一方在向另一方履行家庭義務(wù)。參見[德]迪特爾” 根據(jù)德國家庭法第1566條規(guī)定,配偶雙方分居一年以上,并且雙方申請離婚或被申請一方同意離婚的,即可無可辯駁的推定婚姻已經(jīng)破裂;配偶雙方分居三年以上的,也無可辯駁地推定婚姻已經(jīng)破裂。別居必須是客觀上實施了分開住所居住,或雖在同一住所居住,但沒有履行夫妻間的權(quán)利義務(wù)。 別居的主觀方面表現(xiàn)為夫妻一方或雙方在主觀上有拒絕共同生活的內(nèi)心意思,必須以解除夫妻間的同居義務(wù)為目的,婚姻關(guān)系的一方或雙方具有認知能力,能認識和判斷別居行為所帶給他們的法律后果。例如,受脅迫一方在一定期限內(nèi)沒有被限制人身自由,他(她)亦沒提出撤銷婚姻,那婚姻的性質(zhì)就可以得以轉(zhuǎn)化。對于可撤銷婚姻,從我國婚姻法以及司法解釋規(guī)定可以看出,“可撤銷婚姻”夫妻雙方可以構(gòu)成別居制度的主體。既然別居是合法的夫妻雙方,那么我國婚姻法規(guī)定的無效婚姻與可撤銷婚姻是否具備別居的主體資格呢?筆者認為無效婚姻的夫妻雙方不應(yīng)是別居制度的主體,婚姻無效是絕對的無效,自始無效,它不具備任何法律效力。因此,別居的主體必須是合法有效的夫妻。下面筆者將具體分析別居的構(gòu)成要件,對別居制度來作進一步剖析。一個法律行為,均以構(gòu)成要件來加以區(qū)分,這是法律評判的基本要求。筆者認為夫妻可以自行協(xié)商,因為沒有任何人比當事人更知道他們的需求。夫妻雙方別居后,同居的義務(wù)即不存在,其他義務(wù)也隨之發(fā)生變化。別居的行為指夫妻雙方均用行動表示分居,不是客觀不能在一起,而是主觀不想在一起。(3)夫妻存在別居的事實和行為。它包括夫妻雙方性生活的義務(wù)、夫妻感情相互慰藉的義務(wù)、婚姻家庭生活相互幫助的義務(wù)等。(2)夫妻不再存在同居義務(wù)。別居發(fā)生于有合法婚姻關(guān)系的夫妻之間,無效婚姻不存在別居。別居制度是立法機關(guān)為規(guī)定別居這種事實行為,對別居的方式,別居的程序、別居的后果等一系列問題專門制定一項法律制度。廣義的分居是夫妻雙方不在一起共同居住、生活等;狹義的分居是指夫妻雙方主觀上不想在一起居住、生活,客觀上沒有在一起居住、生活。從以上幾個學(xué)者對別居的定義可以看出,他們認為分居和別居是相同的,并不存在區(qū)別。還有的學(xué)者認為,“分居是事實行為,別居是為規(guī)制分居這種事實行為而專門設(shè)立的一項法律制度。另有學(xué)者認為,“別居,又稱分居或分床分食制,是指依法解除夫妻間同居義務(wù)而仍然保留其婚姻關(guān)系的法律制度?!?馬憶南:《婚姻家庭法新論》,北京:北京大學(xué)出版社2002年版,第24243頁。國外的許多國家均已確立別居制度,把它作為婚姻立法的一部分,用來調(diào)整婚姻關(guān)系,判定夫妻雙方感情是否破裂。在實行自由離婚主義的國家,它又是判定夫妻感情是否確已破裂的一個認定標準。配偶雙方分居未滿一年,只有在特殊情況下才可以離婚?!斗▏穹ǖ洹返?37條規(guī)定:如果夫妻事實上分居生活已達六年,一方配偶得以共同生活持續(xù)中斷而請求離婚。參見夏吟蘭:《離婚自由與限制論》,北京:中國政法大學(xué)出版社2007年版,第12227頁。自由離婚主義的特征以無過錯離婚理由取代離婚過錯理由,無過錯離婚之法定理由的立法模式主要有三種:一是實行抽象的破裂主義;二是推定破裂主義;三是兼采破裂主義與有責主義。 禁止離婚主義是指禁止夫妻雙方一切離婚的主張。至此,別居作為婚姻的一種制度得以確立。 參見劉玲:《關(guān)于建立別居制度的探討》,載于《青島師范大學(xué)學(xué)報》,2005年第3期。隨著文藝復(fù)興的興起和資本主義萌芽的出現(xiàn),宗教改革運動開始了,教會關(guān)于婚姻制度方面的“婚姻非解除主義”遭到反對,“神作之合”的觀念逐漸被摒棄,離婚開始得以承認,別居不僅沒有消失,而且作為婚姻的一種制度被保留下來。14世紀下半葉的意大利文藝復(fù)興,其核心思想是人文主義,其后遍及西歐整個地區(qū)。 該決議第8條規(guī)定,教會由于各種原因,得命令夫妻于一定期間內(nèi)或不定期間內(nèi),分離眠床或住所,凡批評教會此措置為錯誤者,就予開除教籍。于是教會創(chuàng)設(shè)出婚姻的無效宣告、未完成婚、別居制度,以救濟不幸的婚姻。在基督教奉行婚姻不解除主義情況下,男女雙方結(jié)合的合法婚姻不可避免的會加入宗教色彩,既使夫妻雙方的婚姻生活以后無法繼續(xù),他們也根本不可能被教會同意離婚。斯奇巴尼:《婚姻羅馬早期的法學(xué)家莫德斯認為:“結(jié)婚是男女間的結(jié)合,是生活各方面的結(jié)合,是神法與人法的結(jié)合。參見王勤芳,林光輝:《論別居制度與離婚的關(guān)系》,載于《學(xué)術(shù)交流》,2007年第9期。因此人要離開父母,與妻子聯(lián)合,二人成為一體。 有法利賽人來問耶穌:“人休妻可以不可以?”耶穌回答說:“摩西吩咐你們的是什么?”他們說:“摩西許人寫了休書便可以休妻。公元392年,狄奧多西一世宣布基督教為國教,大量的國民做了基礎(chǔ)教徒,從此基督教得以迅速發(fā)展,教會擁有至高無上的權(quán)力,由教會管轄婚姻,在婚姻制度方面基督教的宗旨是婚姻乃神作之合,不可分離。女方每年連續(xù)外宿三夜的別居行為,最終使妻子以中斷時效的方式擺脫丈夫?qū)ζ涞闹浜涂刂茩?quán),最終解除婚姻。而別居制度在法律中最早規(guī)定于古羅馬的《十二銅表法》,在該法第6表第4條規(guī)定:“女方如果每年連續(xù)外宿三夜的,即中斷婚姻時效,使丈夫不能取得對她的支配權(quán)。 參見[英]愛德華滋:《漢穆拉比法典》,沈大銈譯,北京:中國政法大學(xué)出版社2005年版,第47頁。妻應(yīng)居夫之房屋中,生存時并受其扶養(yǎng)?!?史尚寬:《親屬法論》,北京:
點擊復(fù)制文檔內(nèi)容
公司管理相關(guān)推薦
文庫吧 www.dybbs8.com
備案圖鄂ICP備17016276號-1