【正文】 分居后，雙方的權(quán)利和義務(wù)處于不明狀態(tài)，雙方的收入是不是共同財產(chǎn)，一方所負(fù)的債務(wù)，對方是否負(fù)有償還的義務(wù)？此時，如果雙方長期分居，又將如何處理？從現(xiàn)有法律來看，在實行夫妻共有財產(chǎn)制情況下，夫妻雙方分居后，只要法律沒有規(guī)定夫妻一方個人所有的，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)，均歸夫妻共同所有；在離婚時，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。（2）從人身關(guān)系來講，夫妻雙方的分居行為，不影響現(xiàn)有的夫妻狀態(tài)，雙方婚姻只要沒有解除，依然是夫妻關(guān)系。他不僅侵害了家庭成員的利益，還侵害了受害人本人的人身權(quán)利，最終使受害一方和家庭成員生活在痛苦、憤怒和恐懼中，為和諧的家庭生活蒙上了陰影。從另一個方面可以看到，法律對家庭暴力損害條款規(guī)定苛刻，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方在遭受家庭暴力后，對另一方請求賠償?shù)模仨氁噪x婚為前提。在夫妻一方起訴離婚后，法院在受理案件后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，予以判決。 參見孟德花：《我國建立別居制度的必要性》，載于《華東政法學(xué)院學(xué)報》，2001年第2期。 參見：《民政部發(fā)布2010年社會服務(wù)發(fā)展統(tǒng)計報告》，載于中華人民共和國民政部網(wǎng)，201181訪問。只要離婚當(dāng)事人自愿離婚且雙方已共同簽署離婚協(xié)議書，婚姻登記員對符合離婚條件的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場予以登記，發(fā)給離婚證。筆者認(rèn)為別居制度是一種保護(hù)夫妻婚姻的制度，它最大限度的防止了沖動型離婚或草率性離婚。我國的有些學(xué)者對別居制度做了系統(tǒng)的理論分析，認(rèn)為別居制度從理論基礎(chǔ)上分析包含有三個方面，分別是法哲學(xué)方面，法律經(jīng)濟(jì)學(xué)方面，司法價值方面。2004年河南省濮陽市臺前縣法院孫口法庭嘗試“冬眠離婚”。 參見：《離婚可以“試驗”是法律的人文關(guān)懷還是法律盲區(qū)》，載于中國法院網(wǎng)，201181日訪問。如果在協(xié)議期間，夫妻任何一方觸犯了法律，就可以追究法律責(zé)任。因此筆者認(rèn)為應(yīng)將其歸在家庭關(guān)系之后，離婚之前，即第四章。（11）其他原因?qū)е聼o法共同生活的。（7）其他內(nèi)容。在現(xiàn)今社會，婚姻中充斥著速食愛情，流行著閃婚，國人的婚姻觀、生活觀已經(jīng)發(fā)生了巨大變化。否則，受到損害的一方有權(quán)請求賠償，違反相應(yīng)法律，需要追求刑事責(zé)任的，即追究刑事責(zé)任。夫妻雙方不得因別居而免除對子女的撫養(yǎng)、教育，一方應(yīng)給予子女必要的撫育費。調(diào)解別居或者判決別居的，沒有起訴或者登記離婚的，夫妻關(guān)系也自行恢復(fù)。雙方當(dāng)事人如在協(xié)議別居后，一方感覺雙方以后的婚姻生活確實無法繼續(xù)或者其它原因，法院調(diào)解或者判決離婚的，則別居自行終止。有的法官以夫妻感情確已破裂判決雙方離婚，在離婚后，復(fù)婚者仍大有人在。 畢業(yè)后，筆者即將走向法院的工作崗位，在以往法院的實習(xí)生活中，了解到基層法院婚姻案件較多，許多婚姻案件也較為復(fù)雜，法官在解決婚姻問題的時候，對夫妻感情確已破裂，難以認(rèn)定。協(xié)議別居，受理部門為婚姻登記部門，調(diào)解別居或者判決別居的，受理部門為人民法院。在別居期限屆滿后，別居一方或雙方起訴到法院離婚的，法院應(yīng)判決離婚。子女侵害他人權(quán)益的，同該子女共同生活的一方承擔(dān)民事責(zé)任；如果獨立承擔(dān)民事責(zé)任確有困難的，可由未與子女共同生活的另一方承擔(dān)民事責(zé)任。在雙方別居后，雙方會考慮到對方的優(yōu)點和缺點，或重新審視自己的婚姻生活，在對婚姻有較清楚的思考上，雙方恢復(fù)同居，如果夫妻在6個月時間里再次分居，則共同生活的期間予以扣除后，計算時間。在一方申請別居，一方申請離婚的時候，法官應(yīng)堅持調(diào)解原則的基礎(chǔ)上，綜合考慮，在夫妻感情沒有完全破裂的情況下，盡力調(diào)解，在調(diào)解無效后，判決別居；在夫妻感情確已破裂的情況下，及時予以判決離婚。（5）一方在別居期間提供給配偶扶養(yǎng)費金額及支付方式。（9）一方犯有精神病、傳染性疾病、艾滋病或為艾滋病毒攜帶者的。然而別居制度是介于夫妻結(jié)婚后離婚前的一種狀態(tài)，即準(zhǔn)離婚制度。 參見：青年報，《上海出現(xiàn)“試離婚”服務(wù) 萬元買半年離婚緩沖期》，載于中國新聞網(wǎng)，201181日訪問。 參見：鄭州晚報，《河南法院嘗試冬眠離婚，5月內(nèi)互不履行夫妻義務(wù)》，載于新浪網(wǎng)，201181日訪問。上述的一切，為我國設(shè)立別居制度提供了深厚的理論基礎(chǔ)。但由于缺乏相應(yīng)的法律依據(jù)，也迫于停止。此外，第三者插足、夫妻兩地生活及家庭糾紛也是導(dǎo)致離婚的主要原因。2003年8月國務(wù)院頒布的《婚姻登記條例》大大簡化了在民政部門辦理登記離婚的手續(xù)，這一方面保障了離婚自由，另一方面也給那些沖動型離婚或草率性離婚打開了方便之門。其中：，%，%。如果能引入別居制度，法官對夫妻感情是否確已破裂就可從事實上的調(diào)查轉(zhuǎn)變?yōu)榉缮系耐贫?，將法院的取證義務(wù)轉(zhuǎn)化為當(dāng)事人的舉證責(zé)任，大大減少了審判工作的壓力，而且也減少了法官的主觀臆斷，保證了離婚案件審理的順利進(jìn)行。另外，在離婚審理的過程中，雙方當(dāng)事人為了達(dá)到各自的目的，暴露了對方的許多隱私，無論最后的結(jié)局如何，都會對當(dāng)事人今后生活造成了非常不利的影響。例如：在夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方以暴力的方式對另一方實施性行為，如何舉證？是否構(gòu)成強(qiáng)奸或者虐待呢？我國法律沒有明確的規(guī)定。據(jù)有關(guān)部門權(quán)威調(diào)查，%%之間（不包括調(diào)查案數(shù)）。從這個案例可以看出，現(xiàn)有的法律在分居后的共有財產(chǎn)歸屬，不能體現(xiàn)法律應(yīng)有的公正。這說明了我國把夫妻雙方分居僅作為一種事實，而根據(jù)這個事實，法官即可判決夫妻雙方離婚。在現(xiàn)階段，面臨離婚率不斷攀升，事實別居出現(xiàn)的情況下，我們必須冷靜分析其對社會產(chǎn)生的影響，在保障公民自由權(quán)利的同時，也應(yīng)當(dāng)看到社會為離婚自由所付出的代價。它雖然沒有擁有別居制度的國家一樣完備的規(guī)定，但是在面對千變?nèi)f化的婚姻生活時，為夫妻雙方解決糾紛提供了另外一種解決方法。參見史尚寬：《親屬法論》，北京：中國政法大學(xué)出版社2000年版，第525頁。在保證冷處理夫妻婚姻糾紛的同時又充分了保障了婚姻自由，給當(dāng)事人多了一個處理糾紛的模式。事實分居是指夫妻雙方不再共同生活，且雙方或一方不再具有共同生活的意識（1678條）。 參見鄧偉平、林博：《從香港法上的別居制度引發(fā)的思考》，載于《中山大學(xué)學(xué)報》，2003年第6期。雙方分居滿1年以雙方同意離婚而終止婚姻關(guān)系；或雙方分居滿2年可證明婚姻確已破裂，從而取得法院離婚判令。訴愿分居主要有兩種形式，一種是30年代制定的《分居及贍養(yǎng)令條例》，主要形式是頒令別居。在別居的法律后果上，主要體現(xiàn)財產(chǎn)和子女的撫養(yǎng)兩個方面。而裁決別居的理由與離婚的理由相同，在有些法定條件下，別居也可由簡易法院作出判決。在別居制度的原因上，別居的原因與離婚的原因大致是相同的。如果雙方對此不能達(dá)成一致，家庭法院有權(quán)進(jìn)行裁判。施瓦布：《德國家庭法》，王葆蒔譯，北京：法律出版社2010年版，第181頁。二是夫妻雙方因離婚而終止。在別居的后果和終止上，《法國民法典》設(shè)立專節(jié)予以規(guī)定。下面，筆者就法國的別居制度作簡要介紹。為了更好的解決涉外以及涉港、澳、臺別居法律沖突。因為他不僅擴(kuò)大了當(dāng)事人對未來婚姻生活的選擇權(quán)，而且為其他機(jī)關(guān)、團(tuán)體解決夫妻問題提供了法律依據(jù)。關(guān)于婚姻方面的調(diào)解，我國古代即有之：如《至元新格》講道：“諸論訴婚姻、家財、田宅、債負(fù)、若不系違法重事，并聽社長以理諭解，免使荒廢農(nóng)務(wù)，煩擾官司。在實行別居與離婚任意選擇制的情況下，當(dāng)事人無論是申請別居還是申請離婚，在申請別居理由上一般是相同的。 澳大利亞家庭法第48條第3款，當(dāng)法院認(rèn)為婚姻雙方當(dāng)事人有恢復(fù)同居的可能性時，不得作出離婚令。它不等同于離婚，在別居期間，婚姻關(guān)系一直處于存續(xù)狀態(tài)，別居雙方不可以另行結(jié)婚。它簡便易行，節(jié)省時間和訴訟費用，同時有利于隱私保護(hù)，減少彼此之間傷害的加深，有利于當(dāng)事人恢復(fù)婚姻關(guān)系。由于此種不符合現(xiàn)代婚姻所要求的婚姻自由的原則，所以在擁有別居制度的絕大部分國家已經(jīng)取消了永久性別居。綜上，筆者認(rèn)為雙方在客觀上只要不存在共同的家庭生活，相互間不再履行夫妻間的權(quán)利和義務(wù)，只有空間的碰面，并無實質(zhì)的人身聯(lián)系，由于住房困難等原因，夫妻雙方即使在同一住宅內(nèi)生活，亦可成立別居。別居必須是客觀上實施了分開住所居住，或雖在同一住所居住，但沒有履行夫妻間的權(quán)利義務(wù)。既然別居是合法的夫妻雙方，那么我國婚姻法規(guī)定的無效婚姻與可撤銷婚姻是否具備別居的主體資格呢？筆者認(rèn)為無效婚姻的夫妻雙方不應(yīng)是別居制度的主體，婚姻無效是絕對的無效，自始無效，它不具備任何法律效力。筆者認(rèn)為夫妻可以自行協(xié)商，因為沒有任何人比當(dāng)事人更知道他們的需求。它包括夫妻雙方性生活的義務(wù)、夫妻感情相互慰藉的義務(wù)、婚姻家庭生活相互幫助的義務(wù)等。廣義的分居是夫妻雙方不在一起共同居住、生活等；狹義的分居是指夫妻雙方主觀上不想在一起居住、生活，客觀上沒有在一起居住、生活。” 馬憶南：《婚姻家庭法新論》，北京：北京大學(xué)出版社2002年版，第24243頁?！斗▏穹ǖ洹返?37條規(guī)定：如果夫妻事實上分居生活已達(dá)六年，一方配偶得以共同生活持續(xù)中斷而請求離婚。至此，別居作為婚姻的一種制度得以確立。 該決議第8條規(guī)定，教會由于各種原因，得命令夫妻于一定期間內(nèi)或不定期間內(nèi)，分離眠床或住所，凡批評教會此措置為錯誤者，就予開除教籍。羅馬早期的法學(xué)家莫德斯認(rèn)為：“結(jié)婚是男女間的結(jié)合，是生活各方面的結(jié)合，是神法與人法的結(jié)合。公元392年，狄奧多西一世宣布基督教為國教，大量的國民做了基礎(chǔ)教徒，從此基督教得以迅速發(fā)展，教會擁有至高無上的權(quán)力，由教會管轄婚姻，在婚姻制度方面基督教的宗旨是婚姻乃神作之合，不可分離。妻應(yīng)居夫之房屋中，生存時并受其扶養(yǎng)。如何能解決上述這些問題呢？筆者認(rèn)為別居制度是解決上述這些問題的一個較好方法。s national conditions, in order to build an characteristic separation system in our country. Keywords: Live Apart。關(guān)鍵詞：別居 別居制度 婚姻制度 立法構(gòu)想Discussion on the Construction of Separation System in ChinaMajor: Master of LawPostgraduate student：Zhang Zhe Tutor：Professor Zhao XiaopingJudicial separation system originates in ancient Rome, which is originally the product of the prohibit divorce socialist. Along with the reformation of religion and the change of the marriage concept, it is endowed with new connotation and function and plays an immeasurable role in the modern marriage system. In today39。本文共有四個部分，第一部分是別居制度概述。在大多數(shù)國家對離婚制度實行婚姻破裂主義為主要標(biāo)準(zhǔn)的今天，現(xiàn)代別居制度是離婚制度的補充，亦是證明婚姻破裂的一種重要方式。通過對比大陸法系和英美法系兩種制度，以及參考港、澳、臺地區(qū)別居制度立法，在借鑒先進(jìn)理論的基礎(chǔ)上，以期從中發(fā)現(xiàn)規(guī)律，取其精華，并結(jié)合我國的特點，提出建議，進(jìn)而來完善我國的婚姻家庭法。s mon property, the family agency during the period of separation. This is not only puts the operation of the judicial practice into great difficulties, but also greatly increases the plexity of the relationship between husband and wife, which is not conducive to build a harmonious society. By paring separation system of legislative practice in foreign country, Hong Kong, Macao and Taiwan, as well as other separation system in China39。 Legislation Idea目 錄1綜 述 12別居制度概述 1 1 4 5 5 6 6 6 7 8 8 9 9 93國外及港、澳、臺地區(qū)別居制度的立法 10 10 12 13 14 14 16 164我國建立別居的制度的必要性和可行性 17 17 17 18 20 20 21 23 23 245建立我國別居制度的立法構(gòu)想 25 25 25 26 27 27 286結(jié) 語 29主要參考文獻(xiàn) 30聲 明 32致 謝 3334 / 401綜 述家庭是社會的細(xì)胞，和諧社會離不開家庭和諧，而家庭和諧的基本條件是夫妻關(guān)系和諧。我國雖不具備別居制度產(chǎn)生的歷史條件，但并不意味著我國不可以在法律上增設(shè)別居制度，因為一項制度的好壞不在于它產(chǎn)生的基礎(chǔ)，而在于它在社會中所起的作用。這些法條隱約反映出別居發(fā)生的理由和別居期間財產(chǎn)處理的問題。”耶穌說：“摩西因為你們心硬，所以寫這條條例給你們，但從起初創(chuàng)造的時候，神造人事造男造女。家庭和遺產(chǎn)繼承》，費安玲譯，北京：中國政法大學(xué)出版社2001版，第31頁。人文主義者以“人性”反對“神性”，用“人權(quán)”反對“神權(quán)”。限制離婚主義是指當(dāng)事人要求離婚，必須符合法定的理由且經(jīng)法院裁決始許離婚的制度，主要包含有責(zé)離婚主義和無責(zé)離婚主義。從以上國家立法我們可以得出，別居制度不再是禁止離婚主義的一種手段，而是作為夫妻生活無法維持的試金石?！?王麗萍：《建立別居制度的探討》，載于《山東大學(xué)學(xué)報》，1999年第2期。從別居的概念不難得出別居的內(nèi)涵，它主要包含以下幾個方面：（1）婚姻關(guān)系沒有解除。別居的事實是夫妻雙方均有分居的事實，