【正文】 301047 掌握工程監(jiān)理制度 一、實(shí)行強(qiáng)制監(jiān)理的建設(shè)工程范圍 《建筑法》第 30 條第 2 款規(guī)定： “ 國務(wù)院可以規(guī)定實(shí)行強(qiáng)制監(jiān)理的建筑工程的范圍。 四、總承包單位與分包單位的連帶責(zé)任 11 《建筑法》笫 29 條第 2 款規(guī)定： “ 建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé)。 ” 三、禁止違法分包 《建筑法》禁止違法實(shí)施分包。在國際工程市場中，可以存在指定分包商，《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第 7 條明確規(guī)定： “ 建設(shè)單位不得直接指定分包工程承包人。 但是，認(rèn)可分包單位與指定分包單位是不同的。 二、對分包單位的認(rèn)可 《建筑法》第 29 條進(jìn)一步規(guī)定： “ 除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。專業(yè)承包企業(yè)可以對所承接的工程全部自行施工，也可以將勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應(yīng)勞務(wù)分包資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè)。承擔(dān)施工總承包的企業(yè)可以對所承接的工程全部自行施工，也可以將非主體工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應(yīng)專業(yè)承包資質(zhì)或者勞務(wù)分包資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)。 lZ301046 掌握工程分包制度 一、分包商不可以超越其資質(zhì)許可范圍去承攬分包工程 《建筑法》第 29 條規(guī)定， “ 建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位 ” 。 兩個(gè)以上不同資質(zhì)等級的單位實(shí)行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級較低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。 ” 二、聯(lián)合承包 《建筑法》第 27 條規(guī)定： “ 大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程，可以由兩個(gè)以上的承包單位聯(lián)合共同承包。 (二 )發(fā)包單位不得指定承包單位采購 《建筑法》第 25 條規(guī)定： “ 按照合同約定，建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備由工程承包單位采購的，發(fā)包單位不得指定承包單位購人用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或者指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。 lZ301043 掌握專業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度 《建筑法》第 14 條規(guī)定： “ 從事建筑活動(dòng)的專業(yè)技術(shù)人員，應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)的執(zhí)業(yè)資格證書，并在執(zhí)業(yè)資格證書許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。 工程設(shè)計(jì)綜合資質(zhì)只設(shè)甲級； 三、工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì) 工程監(jiān)理企業(yè)的資質(zhì)等級分為甲級、乙級和丙級，并按照工程性質(zhì)和技術(shù)特點(diǎn)劃分為若干工程類別。 二、工程勘察、設(shè)計(jì)企業(yè)資質(zhì) 1．工程勘察企業(yè)資質(zhì) 工程勘察資質(zhì)分為工程勘察綜合資質(zhì)、工程勘察專業(yè)資質(zhì)、工程勘察勞務(wù)資質(zhì)。各資質(zhì)類別按照各自規(guī)定的條件劃分為若干等級。這三類建筑業(yè)企業(yè)按照各自工程性質(zhì)和技術(shù)特點(diǎn)，分別劃分為若干資質(zhì)類別。 《建筑法》第 13 條規(guī)定： “ 從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合 格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。 ” 建筑工程未經(jīng)許可擅自 施工的，實(shí)中有兩種情況一是該項(xiàng)工程已經(jīng)具備了本法規(guī)規(guī)定的開工條件，但未依照本法的規(guī)定履行開工審批手續(xù)；二是工程既不具備本法規(guī)定的開工條件．又不履行審批手續(xù)。” 3．重新辦理開工報(bào)告的條件 因故不能按期開工超過六個(gè)月的，應(yīng)當(dāng)重新辦理開工報(bào)告的批準(zhǔn)手續(xù)。 ” 2．重新核驗(yàn)施工許可證的條件 《建筑法》第 10 條規(guī)定： “ 在建的建筑工程因故中止施工的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自中止施工之日起一個(gè)月內(nèi)，向發(fā)證機(jī)關(guān)報(bào)告。 2．按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開工報(bào)告的建筑工程 3．搶險(xiǎn)救災(zāi)工程 4．臨時(shí)性建筑 5．軍用房屋建筑 1．施工許可證廢止的條件 9 《建筑法》笫 9 條規(guī)定： “ 建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)從領(lǐng)取施工許可證之日起三個(gè)月內(nèi)開工，因故不能按期開工的．應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)申請延期；延期以兩 2 次為限，每次不超過三個(gè)月。 建設(shè)行政主管部門應(yīng)與自收到申請之日起十五日內(nèi)，對符合條件的申請頒發(fā)施工許可證。應(yīng)當(dāng)提供建設(shè)工程有關(guān)安全施工措施的資料 ” ； 7．建設(shè)資金已經(jīng)落實(shí) (1)建設(shè)工期不足一年的，到位資金原則工不得少于工程合同價(jià)的 50％，建設(shè)工期超過一年的，到位資金原則上不得少于工程合同價(jià)的 30％； (2)建 設(shè)單位應(yīng)當(dāng)提供銀行出具的到位資金證明，有條件的可以實(shí)行銀行付款保函或者其他第三方擔(dān)保。 “ 施工圖設(shè)計(jì)文件未經(jīng)審查批準(zhǔn)的，不得使用 ” 。對以上幾類設(shè)計(jì)文件的要求分別是： (1)編制方案設(shè)計(jì)文件，應(yīng)當(dāng)滿足編制初步設(shè)計(jì)文件和控制概算的需要； (2)編制初步設(shè)計(jì)文件，應(yīng)當(dāng)滿足編制招標(biāo)文件、主要設(shè)備材料訂貨和編制施工圖設(shè)計(jì)文件的需要； (3)編制施工圖設(shè)計(jì)文件，應(yīng)當(dāng)滿足設(shè)備材料采購、非標(biāo)準(zhǔn)設(shè)備制作和施工的需要，并注明建設(shè)工程合理使用年限?！督ㄖā芬?guī)定建設(shè)單位申請領(lǐng)取施工許可證時(shí)，應(yīng)當(dāng)具備一系列前提條件： 1．已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù) 2．在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證 3．需要拆遷的，其拆遷進(jìn)度符合施工要求 4．已經(jīng)確定建筑施工企業(yè) 發(fā)生以下幾種情形，所確定的施工企業(yè)無效： (1)按照規(guī)定應(yīng)該招標(biāo)的工程沒有招標(biāo)； (2)應(yīng)該公開招標(biāo)的工程沒有公開招標(biāo)； (3)肢解發(fā)包工程 ； (4)將工程發(fā)包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的企業(yè)。 根據(jù)《民法通則》的上述規(guī)定，導(dǎo)致訴訟時(shí)效中斷的情形包括以下三種： 1．起訴 2．債權(quán)人提出要求 3．債務(wù)人同意履行義務(wù) lZ30104l 掌握施工許可制度 一、施工許可制度的概念 8 施工許可制度，是指由國家授權(quán)有關(guān)建設(shè)行政主管部門，在建筑工程施工前，依建設(shè)單位申請，對該項(xiàng)工程是否符合法定的開工條件進(jìn)行審查，對符合條件的工程發(fā)給施工許可證，允許建設(shè)單位開工建設(shè)的制度。 (二 )訴訟時(shí)效中斷 《民法通則》第 140 條規(guī)定，訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。 符合上述兩個(gè)條件．訴訟時(shí)效中止，即訴訟時(shí)效期間暫時(shí)停止計(jì)算。 2．導(dǎo)致權(quán)利人不能行使請求權(quán)的事由發(fā)生在訴訟時(shí)效期間的最后 6 個(gè)月內(nèi) 如果發(fā)生在訴訟時(shí)效期間截止之前 6 個(gè)月以前的時(shí)間內(nèi)，則不發(fā)生訴訟時(shí)效中止的效力。 根據(jù)上述規(guī)定．訴訟時(shí)效中止，應(yīng)當(dāng)同時(shí)滿足以下兩個(gè)條件： 1．權(quán)利人由于不可抗力或者其他障礙，不能行使請求權(quán) 其中，不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況；其他障礙。 四、訴訟時(shí)效的中止和中斷 (一 )訴訟時(shí)效中止 《民法通則》第 139 條規(guī)定，在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月內(nèi)，因 不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止。 (3)未定有履行期限的債權(quán)，從權(quán)利成立之時(shí)開始計(jì)算；定有履行期限的債權(quán)，從履行期限屆滿之時(shí)開始計(jì)算。在下列情況下，訴訟時(shí)效期間的計(jì)算方法是： (1)附延緩條件的債權(quán)，從條件成就之時(shí)開始計(jì)算，但如 果還定有履行期限，則從履行期限屆滿之時(shí)起開始計(jì)算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過 20 年的，人民法院不予保護(hù)。 (4)權(quán)利的最長保護(hù)期限。例如，《合同法》第 129 條規(guī)定國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭議的時(shí)效為 4 年。 (3)特殊訴訟時(shí)效。 (2)短期訴訟時(shí)效。向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的期間。 二、訴訟時(shí)效期間的種類 根據(jù)我國《民法通則》及有關(guān)法律的規(guī)定，訴訟時(shí)效期間通?？蓜澐譃樗念悺?yīng)當(dāng)注意的是， 7 超過訴訟時(shí)效期 間，權(quán)利人雖然喪失勝訴權(quán)，但是實(shí)體權(quán)利本身并不消滅。 lZ301037 掌握訴訟時(shí)效制度 一、訴訟時(shí)效的概念 訴訟時(shí)效，是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)，不行使權(quán)利即喪失請求人民法院保護(hù)的權(quán)利。 根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，注冊商標(biāo)的有效期為 10 年，自核準(zhǔn)注冊之日起計(jì)算。專利權(quán)期限屆滿后，專利權(quán)終止。根據(jù)《著作權(quán)法》及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，發(fā)明創(chuàng)造包括發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)。 (三 )著作權(quán)的歸屬 1．第一類職務(wù)作品 根據(jù)《著作權(quán)法》第 16 條第 1 款的規(guī)定，是指公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)，而又未主要利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所創(chuàng)作的職務(wù)作品。 (2)許可使用權(quán)，是指著作權(quán)人可以許可他人使用著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，并依法獲得報(bào)酬的權(quán)利。 1．著作人身權(quán) (1)發(fā)表權(quán)，是指作者 決定作品是否公之于眾的權(quán)利； (2)署名權(quán)，是作者為表明其身份、在作品上署名的權(quán)利； (3)修改權(quán)，是作者修改或者授權(quán)他人修改作品的權(quán)利； (4)保護(hù)作品完整權(quán)，是指作者保護(hù)其作品不受歪曲、篡改的權(quán)利。著作權(quán)主要受到《中華人民共和國著作權(quán)法》 (以下簡稱《著作權(quán)法》 )的調(diào)整。其中相對比較常見的主要包括著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)和商業(yè)秘密等四種。 2．專有性。人身權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán)的對稱。 1Z301036 掌握知識產(chǎn)權(quán)制度 一、知識產(chǎn)權(quán)概述 知識產(chǎn)權(quán)是指民事主體對智力成果依法享有的專有權(quán)利。 3．擔(dān)保物權(quán) 擔(dān)保物權(quán)是指在民事活動(dòng)中，債務(wù)人或者第三人將自己所有的財(cái)產(chǎn)作為履行債務(wù)的擔(dān)保，債務(wù)人未履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人依照法律規(guī)定的程序就該財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。所有權(quán)是物權(quán)體系的核心。 lZ301035 掌握物權(quán)制度 一、物權(quán)的概念 物權(quán)是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。 2．連帶之債 連帶之債，是指債的具有多數(shù)人的主體一方之間有連帶關(guān)系的債，包括連帶債權(quán)和連帶債務(wù) (或連帶責(zé)任 )。 lZ30l034 掌握債權(quán)制度 二、債的發(fā)生根據(jù) 根據(jù)《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，債的發(fā)生根據(jù)主要包括如下幾種： 合同、不當(dāng)?shù)美?、無因管理、侵權(quán)行為等 2．不當(dāng)?shù)美? 不當(dāng)?shù)美侵笡]有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失。 被代理人死亡的，委托代理人實(shí)施的代理行為有效。 ” 五：、代理的終止 1．委托代理的終止 有下列情形之一的，委托代理終止： (1)代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成； (2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托； (3)代理人死亡； (4)代理人喪失民事行為能力； (5)作為被代理人或者代理人的法人終止。 2．表見代理的構(gòu)成要件 (1)行為人沒有代理權(quán)； (2)沒有代理權(quán)的代理人實(shí)施了代理的行為； (3)善意相對人有理由相信行為人有代理權(quán)。 ” 《民法通則》第 66 條同時(shí)規(guī)定： “ 第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。 二、代理的種類 根據(jù)《民法通則》第 64 條第 1 款的規(guī)定，代理包括委托代理、法定代理和指定代理。 自然人和法人均可成為代理人，但法律對代理人資格有特別規(guī)定的除外。 (三 )不違反法律或者社會(huì)公共利益 這種要求表現(xiàn)在三個(gè)方面： 1．標(biāo)的合法 2．形式合法 3．不存在以合法形式掩蓋非法目的 1Z301033 掌握代理制度 一、代理的概念 代理是指代理人以被代理人的名義，在代理權(quán)限范圍內(nèi)與第三人為法律行為，其法律后果：直接由被代理人承受的民事法律制度。 (二 )意思表示真實(shí) 4 意思表示真實(shí)指的 是行為人內(nèi)心的效果意思與表示意思 一致。 2．不要式法律行為 不要式法律行為指法律沒有規(guī)定特定形式，當(dāng)事人選擇采用書面、口頭或其他任何形式均可成立的民事法律行為。建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式?？煞譃椋悍ǘ?quán)利、義務(wù)和約定權(quán)利、義務(wù)。如企業(yè)對員工的培訓(xùn)行為。 物化結(jié)果是指義務(wù)人的行為凝結(jié)于一定的物體，產(chǎn)生一定的物化產(chǎn)品。 表現(xiàn)為行為的客體 法律意義上的行為是指人的有意識的活動(dòng)：是義務(wù)人所要完成的能滿足權(quán)利人要求的結(jié)果。法律意義上的物是指法律關(guān)系主體支配的、在生產(chǎn)和生活上需要的客觀實(shí)體。如工程建設(shè)貸款合同的標(biāo)的，即一定數(shù)量的貨幣。 表現(xiàn)為財(cái)?shù)目腕w。 二、民事法律關(guān)系客體 法律關(guān)系客體是指民事法律關(guān)系之間權(quán)利和義務(wù)所指向的對象。 （三）其他組織 法人以外的其他組織可以成為民事法律關(guān)系的主體，稱為非法人組織。 （二）法人 法 人是指具有