【正文】 中國(guó)是在一股獨(dú)大的背景下引進(jìn)獨(dú)立董事的。 西方的股東是分散多元的，沒(méi)有一股獨(dú)大的背景。 因此當(dāng)時(shí)包括證監(jiān)會(huì)在內(nèi)的一些人士提出，引進(jìn)英美法系的獨(dú)立董事制度。上世紀(jì) 80 年代，他們想完善公司治理結(jié)構(gòu)，所以引進(jìn)獨(dú)立董事制度，因?yàn)楣蓶|董事太分散多元，不能集中力量來(lái)制約職業(yè)經(jīng)理人，所以就引進(jìn)沒(méi)有股東背景的獨(dú)立董事來(lái)幫助管理和制約職業(yè)經(jīng)理 人。 這種治理結(jié)構(gòu)在兩個(gè)法律體系下是不一樣的，大陸法系奉行雙層董事制度，除了董事會(huì)，還有一個(gè)監(jiān)事會(huì)，這種制度在德國(guó)、日本包括我們中國(guó)都很明顯。聘職業(yè)經(jīng)理人是必然趨勢(shì)，股東多元、股東流動(dòng)也是必然趨勢(shì)，在這種情況下就需要一種制度，來(lái)幫助業(yè)主幫此資料來(lái)自 企業(yè) (), 大量管理資料下載 10 助所有者來(lái)完善公司 的治理結(jié)構(gòu)，這個(gè)治理結(jié)構(gòu)的核心就是如何有效地約束和激勵(lì)實(shí)際控制公司大權(quán)的職業(yè)經(jīng)理人。這樣就產(chǎn)生了所謂 “內(nèi)部人控制 ”的趨勢(shì)，形象一點(diǎn)說(shuō)就是 “保姆當(dāng)家 ”。當(dāng)時(shí)股份制公司的發(fā)展正面臨一個(gè)極大的矛盾 ——股東的分散化、流動(dòng)性與管理集權(quán)化之間的矛盾。如果僅靠幾個(gè)獨(dú)立董事來(lái)對(duì)一個(gè)強(qiáng)大的上市公司進(jìn)行訴訟，資源是不對(duì)等的，基本是不可能成功的。這就涉及一個(gè)問(wèn)題：訴訟費(fèi)誰(shuí)來(lái)掏？不是證管部門(mén)，而應(yīng)是中小股東，這是一種激勵(lì)制度。監(jiān)事會(huì)在某些問(wèn)題上應(yīng)該是要負(fù)更多責(zé)任，而監(jiān)事會(huì)被人控制在中國(guó)是一個(gè)普遍的問(wèn)題。 在現(xiàn)階段誰(shuí)應(yīng)該對(duì)整個(gè)董事會(huì)真正負(fù)責(zé)的是監(jiān)事會(huì)?，F(xiàn)在我們所面臨的問(wèn)題是：在目前的境況下如何完善現(xiàn)有的獨(dú)立董事制度。長(zhǎng)遠(yuǎn)來(lái)說(shuō)，這是一種趨勢(shì)。如果上市公司按照獨(dú)立董事應(yīng)發(fā)揮的作用去運(yùn)作，到最后受益的是企業(yè)本身。而在真正的運(yùn)作上獨(dú)立董事卻沒(méi)有起到多大作用。所以，需要獨(dú)立董事來(lái)監(jiān)管。這些企業(yè)的思維還停留在 “這個(gè)公司是我的 ”這樣一個(gè)階段。作為企業(yè)來(lái)說(shuō)，它需要融資，希望上市，可是融資后卻不希望別人來(lái)管它，不想讓別人看著它。獨(dú)立董事的作用在于監(jiān)管。在中國(guó)經(jīng)濟(jì)正在轉(zhuǎn)型的階段，剛剛引入 “獨(dú)立董事 ”這一新事物，當(dāng)然會(huì)存在很多問(wèn)題，那么我們就要去完善它，事實(shí)上也正在不斷地得到完善。在債券市場(chǎng)暴跌行情頻繁投資已讓人生疑，而其他公司國(guó)債委托理財(cái)黑洞也頻繁爆發(fā)。 伊利 “獨(dú)董風(fēng)波 ”開(kāi)始升級(jí)，公司的國(guó)債投資等系列問(wèn)題也開(kāi)始浮出水面。于是，伊利股份當(dāng)天發(fā)布第二份公告。 當(dāng)晚，伊利股份就匆匆發(fā)布公告，稱(chēng)臨時(shí)董事會(huì)審議同意《監(jiān)事會(huì)關(guān)于提請(qǐng)股東大會(huì)免去俞伯偉先生獨(dú)立董事的方案》。與此同時(shí)，伊利股份的獨(dú)立董事俞伯偉、王斌、郭曉川向傳媒發(fā)表獨(dú)立董事聲明。先是俞伯偉、王斌等三位獨(dú)立董事就公司國(guó)債投資、管理層家屬持有公司股份等伊利股份未公開(kāi)披露的信息向部分高管提出質(zhì)詢(xún)。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)加快步伐完善公司的治理結(jié)構(gòu)，最直接、最有 效的措施是加大上市公司的退市力度，如果公司很容易就被勒令退市，巨大的壓力將迫使它盡快調(diào)整自己的公司治理結(jié)構(gòu)。 而對(duì)在推廣獨(dú)立董事制度中暴露出來(lái)的問(wèn)題和 缺陷，問(wèn)題并不在于獨(dú)立董事制度本身，而是在實(shí)施的過(guò)程當(dāng)中，沒(méi)有結(jié)合我國(guó)資本市場(chǎng)的具體情況而加以調(diào)整。上市公司在公司治理上沒(méi)有形成大股東與中小股東的有效制衡，大股東有可能為了自身利益而將上市公司作為自己的 ?銀行 ?，甚至掏空上市公司。惟有如此，獨(dú)立董事才能自由發(fā)表意見(jiàn)。 “必須明確獨(dú)立董事的法律地位，健全維護(hù)獨(dú)立董事的法律制度，比如嚴(yán)格規(guī)范獨(dú)立董事的任命和選擇制度。 ”根據(jù)證監(jiān)會(huì)關(guān)于上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)，獨(dú)立董事在行使職權(quán)時(shí)，上市公司應(yīng)積極配合。 目前我國(guó)獨(dú)立董事只是 一種社會(huì)兼職，只能在董事會(huì)里行使自身的表決權(quán)，并不能隨時(shí)審查公司的財(cái)務(wù)狀況以及真實(shí)的運(yùn)營(yíng)狀況。而上交所的處罰意見(jiàn)則是 “一鍋端 ”，認(rèn)定董事會(huì)成員都要承擔(dān)此資料來(lái)自 企業(yè) (), 大量管理資料下載 7 責(zé)任，獨(dú)立董事自然也不能免責(zé)。 魏杰：獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)問(wèn)責(zé)？ 作為獨(dú)董，只能對(duì)董事會(huì)議案提出意見(jiàn)，保護(hù)中小投資者的利益。 ”但是，隨著大股東德隆的進(jìn)駐，在各方利益的博弈當(dāng)中，魏杰越來(lái)越感到一種夾縫中求生存的壓力。就這個(gè)問(wèn)題，魏杰說(shuō)： “當(dāng)時(shí)我是獨(dú)董制度的積極倡導(dǎo)者。 耐人尋味的是，魏杰曾經(jīng)是中國(guó)獨(dú)董制度的倡導(dǎo)者和先行者。 24 日，上交所宣布，新疆屯河未及時(shí)披露事項(xiàng)涉及金額總計(jì) 億元，占公司 2020 年凈資產(chǎn)的 85%，嚴(yán)重違反了《上海證券交易所股票上市規(guī)則》的有關(guān)規(guī)定。 6 月 17 日，新疆屯河發(fā)布公告，公司三名獨(dú)立董事就公司斥巨資收購(gòu)大股東德隆所持資產(chǎn)的定價(jià)發(fā) 表了反對(duì)意見(jiàn)。 6 月 16 日， 3 名獨(dú)立董事對(duì)天山畜牧收購(gòu)價(jià)格提出的反對(duì)意見(jiàn)見(jiàn)諸報(bào)端。而作為獨(dú)立董事提出反對(duì)意見(jiàn)，卻被上交所公開(kāi)譴責(zé) 的魏杰，更是在這一事件中被推到了輿論的風(fēng)口浪尖。所以，國(guó)內(nèi)獨(dú)立董事制度急需完善行權(quán)制度，使獨(dú)立董事的想法能夠得到落實(shí)，權(quán)利得到實(shí)施。比如，程厚博聘請(qǐng)會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)審計(jì)上市公司之時(shí)，正好趕上公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓、重組的敏感時(shí)期，個(gè)別媒體將獨(dú)立董事調(diào)查事件與公司內(nèi)部利益之爭(zhēng)聯(lián)系起來(lái) ，一時(shí)間，指責(zé)獨(dú)立董事的聲音四起，程厚博在此時(shí)又承受著對(duì)其個(gè)人信譽(yù)的懷疑與壓力。但是當(dāng)管理層發(fā)現(xiàn)獨(dú)立董事的意圖可能會(huì)損害到其利益時(shí)，很可能會(huì)采取辦法加以阻撓，這樣獨(dú)立董事很難起到實(shí)質(zhì)性的作用。而這不好當(dāng)正是因?yàn)閲?guó)內(nèi)獨(dú)立董事制度的缺陷 ，行使權(quán)限缺乏相應(yīng)的法規(guī)保護(hù)，獨(dú)立董事很難真正地發(fā)揮作用，即使是本著為公司長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，保護(hù)投資者利益為出發(fā)點(diǎn)，但是在現(xiàn)行的體制下，很容易招致公司的抵制。 7 月 16 日，樂(lè)山電力發(fā)布公告， 公司董事會(huì)審核了公司獨(dú)立董事程厚博、劉文波向公司董事會(huì)并公司股東大會(huì)提出辭去公司獨(dú)立董事職務(wù)的報(bào)告，通過(guò)了兩人的辭職申請(qǐng)，并提出了兩名新的獨(dú)立董事候選人。據(jù)知情者透露，因?yàn)檫@幾個(gè)人在公開(kāi)審計(jì)結(jié)果和程、劉兩人立場(chǎng)一致，所以才遭到罷免。 而后來(lái)事情的發(fā)展雖然顯得突然卻似乎也在預(yù)料之中。 4 月 27 日，樂(lè)山電力公布年報(bào)，程厚博、劉文波和郝如玉三位獨(dú)立董事發(fā)表意見(jiàn)，稱(chēng)樂(lè)山電力違規(guī)擔(dān)保情況嚴(yán)重，已確認(rèn)的 20 項(xiàng)對(duì)外擔(dān)保事項(xiàng)中有 16項(xiàng)涉及金額約 1 億 6000 萬(wàn)元未經(jīng)過(guò)董事會(huì)批準(zhǔn)和部分未公告。 2020 年 2 月 16 日，樂(lè)山電力獨(dú)立董事程厚博和劉文波因質(zhì)疑樂(lè)山電力頻繁的擔(dān)保行為和巨大的擔(dān)保金額，自掏腰包聘請(qǐng)深圳鵬城會(huì)計(jì)師事務(wù)所就公司關(guān)聯(lián)交易及或有負(fù)債情況進(jìn)行專(zhuān)項(xiàng)審計(jì)，卻遭到公司的阻 撓，不讓審計(jì)人員進(jìn)場(chǎng)開(kāi)展審計(jì)工作。獨(dú)董并不能作為替罪羊。 還要強(qiáng)調(diào)的是：建立完備的獨(dú)董制度之后，并不能減輕證監(jiān)會(huì)的責(zé)任。獨(dú)董招聘后，應(yīng)由各地區(qū)證監(jiān)會(huì)特派辦培訓(xùn)后上崗?？梢酝ㄟ^(guò)社會(huì)公開(kāi)考試招聘等形式進(jìn)行，政治條件可以，懂得財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)、審計(jì)和法律，年齡符合的人都可以作獨(dú)立董事。獨(dú)立董事除參加董事