【正文】 江蘇省泰興市人民法院因此，筆者認(rèn)為，離婚損害賠償?shù)奶岢霾粦?yīng)強(qiáng)調(diào)無過錯(cuò)，而應(yīng)適用“過錯(cuò)相抵”原則，只要一方存在四十六條所規(guī)定的情形，另一方不論有無過錯(cuò)及過錯(cuò)大小，都有權(quán)提出賠償請求，同樣，也應(yīng)允許另一方提出相應(yīng)的抗辯，由法官在審判中查清損害的事實(shí)，區(qū)分過錯(cuò)的有無和大小，在過錯(cuò)相抵之后，由過錯(cuò)大的一方賠償過錯(cuò)較小的一方，如果雙方過錯(cuò)相等，則可以不予賠償。但事實(shí)上，導(dǎo)致離婚的原因是多方面的，很多離婚雙方當(dāng)事人都有過錯(cuò)，只是過錯(cuò)程度不同而已。”司法實(shí)踐中由法官根據(jù)《婚姻法》的精神自由裁量即可。因此，筆者認(rèn)為，《婚姻法》規(guī)定的可提起離婚損害賠償?shù)那樾螒?yīng)予 以擴(kuò)大，對諸如通奸、長期吸毒、賭博等重大的、情節(jié)嚴(yán)重的其他過錯(cuò)行為，應(yīng)賦予婚姻關(guān)系另一方離婚損害賠償請求權(quán)，以體現(xiàn)法律的尊嚴(yán)、公平和正義。這種過錯(cuò)，不論是何種形式，只要違背了婚姻法的基本原則，達(dá)到一定程度導(dǎo)致婚姻破裂，都應(yīng)承擔(dān)賠償之責(zé)，《婚姻法》第四十六條以示例的方式對眾多的過錯(cuò)予以了較大的限制，僅列舉了四種情形，那么這四種情形之外的其他較為嚴(yán)重的過錯(cuò)只能由道德規(guī)范來調(diào)整，事實(shí)上，這種將其它過錯(cuò)行為推歸于道德規(guī)范調(diào)整的限制不僅在理論上缺乏支撐，在現(xiàn)實(shí)生活中也難獲公眾認(rèn)可。這例判決實(shí)際上已超過了《婚姻法》第四十六條所規(guī)定的可提起損害賠償?shù)姆秶绮慌?，顯然有悖情理，對無過錯(cuò)的男方也極不公平，可見，《婚姻法》規(guī)定的可提起離婚損害賠償?shù)那樾斡斜匾右詳U(kuò)大。我國《婚姻法》也應(yīng)把明知他人有配偶而與之結(jié)婚、同居的故意侵害合法婚姻關(guān)系的第三者納入離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體范圍之內(nèi)，以在賠償主體上趨以完備。在法律沒有明確規(guī)定的情況下，應(yīng)依據(jù)實(shí)際情況，考察第三者是否“明知”，若為“明知”，則第三者應(yīng)作為共同侵權(quán)者，承擔(dān)連帶責(zé)任。筆者認(rèn)為，損害賠償義務(wù)人限制在夫妻雙方的范圍之內(nèi)，這使得受害人在權(quán)利保護(hù)上受到影響，實(shí)際上，是免除了共同侵權(quán)人的連帶責(zé)任，若第三者明知他人有配偶而與之同居、重婚導(dǎo)致離婚的，合法婚姻關(guān)系的無過錯(cuò)方應(yīng)有權(quán)在離婚訴訟中向其主張損害賠償，如第三者的違法行為得不到法律制裁，顯失公平正義，且與社會(huì)公德相悖。例如，因暴力侵害、虐待、遺棄婚姻關(guān)系當(dāng)事人以外的其他家庭成員導(dǎo)致離婚的，應(yīng)允許受害者參加到離婚訴訟之中，并有權(quán)獨(dú)立請求損害賠償。在現(xiàn)實(shí)生活中，因婚姻當(dāng)事人一方暴力侵害、遺棄、虐待其他家庭成員導(dǎo)致夫妻感情破裂而離婚的不在少數(shù)，如妻子虐待公婆而導(dǎo)致夫妻感情破裂，丈夫起訴離婚，在此情況下，其父母（即其妻之公婆）可否對媳婦提起損害賠償？若不可以，則《婚姻法》第四十六條（三）、（四）項(xiàng)尤其是第（四）項(xiàng)就無存在的必要，因?yàn)榉凑鳛榉腔橐鲫P(guān)系當(dāng)事人的家庭暴力和虐待、遺棄行為的受害者無權(quán)在離婚訴訟中提起損害賠償，倒不如把（三）、（四）項(xiàng)規(guī)定的侵權(quán)行為的侵害對象僅限為婚姻關(guān)系另一方，排斥受侵害的其他家庭成員，但這顯然是與立法意圖相悖的。筆者認(rèn)為，可從以下四個(gè)方面予以完善。第五篇：淺談離婚損害賠償制度之完善淺談離婚損害賠償制度之完善我國離婚損害賠償制度的確立和實(shí)施，對制裁離婚過錯(cuò)方，保護(hù)無過錯(cuò)方的合法權(quán)益，促進(jìn)社會(huì)主義新型婚姻家庭關(guān)系的建立，正日益發(fā)揮著重要作用。至于無民事行為能力或限制行為能力的其他家庭成員受虐待的，則應(yīng)當(dāng)山無過錯(cuò)的配偶代為請求損害賠償。因此，要真正發(fā)揮離婚損害賠償制度的應(yīng)有功效，就應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大損害賠償?shù)恼埱髾?quán)。尤其是對于被虐待的老人、兒童，更不應(yīng)忽略其獨(dú)立的人格和肉體所遭受的痛苦。第一，我國《婚姻法》雖然以 “婚姻法”命名，調(diào)整的對象卻是廣義的婚姻家庭關(guān)系。這樣的限制是合理的，理由是離婚損害賠償解決的就是配偶之間因違反婚姻義務(wù)而產(chǎn)生的民事責(zé)任問題，家庭其他成員受到損害的完全可以根據(jù)《民法通則》的規(guī)定另行提起侵權(quán)損害賠償之訴。夫妻關(guān)系是一種身份關(guān)系，具有排他性，“第三者”插足其家庭，不僅有過錯(cuò)的配偶侵犯了受害人合法婚姻的權(quán)利，而且“第三者”的行為同樣構(gòu)成對受害人合法婚姻權(quán)利的侵害，“第三者”作為共同侵權(quán)人應(yīng)負(fù)有連帶侵權(quán)賠償責(zé)任，受害方可以提起侵權(quán)之訴，要求停止侵害和賠償損失。而夫妻相互忠實(shí)，實(shí)際上就是當(dāng)今法律界極為推崇的“配偶權(quán)”的主要內(nèi)容，這就為追究侵犯他人合法婚姻的“第三者”的違法行為提供了法律依據(jù)。配偶權(quán)的對外關(guān)系則體現(xiàn)為配偶雙方以外的任何其他人，都應(yīng)負(fù)有不得侵犯的義務(wù)。夫妻之間互為配偶，配偶之間應(yīng)該享有配偶權(quán)。擴(kuò)大離婚損害賠償義務(wù)主體我國《婚姻法》僅規(guī)定，承擔(dān)損害賠償責(zé)任的主體是配偶中有過錯(cuò)的一方，而不包括破壞他人婚姻關(guān)系的有過錯(cuò)的第三人。但在現(xiàn)實(shí)生活中，受害方往往不重視證據(jù)收集與保存，一旦需要時(shí)又難以舉證，從而給離婚損害賠償帶來一定的困難。關(guān)于離婚損害賠償?shù)呐e證責(zé)任問題。應(yīng)該說，在損害賠償金的支付方式上，筆者認(rèn)為應(yīng)視具體情況而定，既可要求過錯(cuò)方一次性支付，也可分期支付。新《婚姻法 》及《司法解釋 》對離婚中的過錯(cuò)方應(yīng)當(dāng)如何支付賠償金問題沒有規(guī)定，但根據(jù)立法精神，對離婚后的損害賠償，應(yīng)該是分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)后，過錯(cuò)方再以個(gè)人財(cái)產(chǎn)予以賠償，賠償?shù)牟糠挚梢宰鳛閭鶛?quán)。如果夫妻雙方就離婚損害賠償問題不能達(dá)成協(xié)議，則可在提出離婚訴訟時(shí)，對損害賠償問題一并提出，由人民法院依法判決。筆者認(rèn)為，根據(jù)新《婚姻法 》的立法精神，兩者皆可適用。對于離婚損害賠償，應(yīng)適用于協(xié)議離婚還是訴訟離婚，新《婚姻法 》和《司法解釋 》均未規(guī)定。如此一來，對于家庭暴力發(fā)生1年后提出離婚的無過錯(cuò)方而言，《婚姻法 》第 46條的規(guī)定便成為一紙空文，其所享有的離婚損害賠償請求權(quán)將無法實(shí)現(xiàn)?！痘橐龇ā纷鳛樘貏e法，其雖規(guī)定無過錯(cuò)方有權(quán)以家庭暴力為由提出離婚損害賠償?shù)淳驮V訟時(shí)效問題作出特別規(guī)定。如果無過錯(cuò)方在家庭暴力損害發(fā)生 1年后提出離婚請求，那么，按《民法通則 》規(guī)定，則已超過了訴訟時(shí)效。根據(jù)《司法解釋》規(guī)定，無過錯(cuò)方只能在提出離婚的同時(shí)，以家庭暴力為由提出離婚損害賠償。但不要求離婚絕并不等于不要求賠償，無過錯(cuò)方能否在維持現(xiàn)有婚姻的前提下獲得損害賠償，應(yīng)當(dāng)引起社會(huì)的關(guān)注和重視，那種以損害得到賠償應(yīng)以離婚為代價(jià)的做法，與現(xiàn)行社會(huì)的價(jià)值取向越發(fā)顯得不相協(xié)調(diào)。根據(jù)《司法解釋》規(guī)定，無過錯(cuò)方請求離婚損害賠償只能在提起離婚訴訟時(shí)一并提出。應(yīng)該說，其在這方面的立法則比我國在這方面的立法要先進(jìn)和完善。但這些行為卻未列入離婚損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾畏秶畠?nèi)，達(dá)不到保護(hù)無過錯(cuò)方的目的?！边@就將夫妻之外的第三人以及受暴力侵害或受虐待、遺棄的其他家庭成員排除在離婚損害賠償?shù)呢?zé)任主體之外。離婚損害賠償?shù)呢?zé)任主體，是離婚損害賠償制度的一個(gè)重要問題，但從現(xiàn)行制度來看，卻存在著范圍過窄問題。若雙方都具有法定四種法定情形中的一種或數(shù)種過錯(cuò)，那么，雙方是否均喪失損害賠償請求權(quán)?如丈夫犯重婚，而妻子又虐待公婆，在離婚時(shí)，是適用“過錯(cuò)對抵 ”原則，雙方均喪失賠償請求權(quán)，還是要區(qū)分過錯(cuò)輕重，由過錯(cuò)重的一方給予過錯(cuò)輕的一方以適當(dāng)賠償，即過錯(cuò)輕的一方仍有請求權(quán)? 筆者同意后一種觀點(diǎn)，即應(yīng)區(qū)別對待，由過錯(cuò)重的一方給予過錯(cuò)輕的一方以相應(yīng)的賠償，以體現(xiàn)公平公正的原則。若“無過錯(cuò) ”的意思是“無任何過錯(cuò)”的話，那么，無過錯(cuò)方將無法得到任何賠償，在這里，離婚損害賠償制度對受害人的保護(hù)和對行為人的制裁等作用就難以體現(xiàn)，因而也就無法達(dá)到設(shè)計(jì)該條款的目的。但何為“無過錯(cuò) ”，婚姻法卻沒有規(guī)定，這就難免造成人們的不同理解，如它是指受害人無任何過錯(cuò)時(shí)才可要求賠償，還是指雙方都有過錯(cuò)，而過錯(cuò)小的一方有權(quán)要求賠償?shù)取８爬ㄆ饋?，主要有以下幾點(diǎn)：關(guān)于離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體問題。四、我國婚姻損害賠償制度的問題與不足應(yīng)該說，我國新《婚姻法 》與過去相比，已有很大進(jìn)步。離婚這一要件還要求離婚的客體是合法有效的婚姻，如果是無效婚姻、可撤銷婚姻、被撤銷后的婚姻均不適用該制度。第五，有離婚事實(shí)。即配偶一方實(shí)施的重婚、與他人同居、家庭暴力、虐待、遺棄等法定行為，必須是導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂而離婚，造成無過錯(cuò)配偶遭受損害的直接原因，至于因果關(guān)系的認(rèn)定，一般只需確認(rèn)配偶一方的違法行為而導(dǎo)致的離婚，即可認(rèn)定因果關(guān)系成立。只要具備婚姻法第 46條之規(guī)定情形之一，就認(rèn)定當(dāng)事人有過錯(cuò)。第三，有主觀過錯(cuò)。新《婚姻法 》第 46條規(guī)定的四種侵權(quán)行為，可以歸為兩類 ：一是重婚和有配偶者與他人同居的，主要為精神損害。損害事實(shí)是指一定的行為致使權(quán)利主體的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)受到侵害，并造成財(cái)產(chǎn)利益和非財(cái)產(chǎn)利益減少或滅失的客觀事實(shí)。實(shí)施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員的行為，違反了男女平等原則，違反家庭成員敬老愛幼、互相幫助以及撫養(yǎng)、扶養(yǎng)和贍養(yǎng)義務(wù)，侵犯了他方人身權(quán)利 配偶權(quán)、生命健康權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)利。配偶一方的侵權(quán)行為主要指違反了婚姻家庭義務(wù)，侵犯他方合法的婚姻家庭權(quán)利的行為。主要有以下五項(xiàng)：第一，有侵權(quán)行為。三、婚姻損害賠償?shù)臉?gòu)成要件婚姻損害賠償具備損害賠償?shù)臉?gòu)成要件，即侵權(quán)行為、損害事實(shí)、主觀過錯(cuò)、因果關(guān)系。這種侵犯已經(jīng)屬于侵權(quán)的范疇，而不再屬于違約范疇，離婚時(shí)的損害賠償制度就是對這種侵犯的補(bǔ)救，因而婚姻損害賠償責(zé)任屬于侵權(quán)責(zé)任而不是違約責(zé)任。違反這些義務(wù)，既是對對方當(dāng)事人的權(quán)利的侵犯，也是對社會(huì)利益的侵犯?；橐鍪撬饺说氖虑椋枰?dāng)事人的合意方能發(fā)生，這已成為現(xiàn)代婚姻法的重要理念。契約說強(qiáng)調(diào)婚姻契約性而忽視了婚姻的社會(huì)意義，制度說則強(qiáng)調(diào)了婚姻的社會(huì)意義而忽視了婚姻是基于當(dāng)事人的合意而發(fā)生的這一事實(shí)。關(guān)于婚姻性質(zhì)，主要有契約說和制度說兩種學(xué)說。損害賠償為侵權(quán)和違約兩種性質(zhì)。另一方面，它反映了婚姻義務(wù)的本質(zhì)要求，明確了婚姻當(dāng)事人所承擔(dān)的婚姻義務(wù)和道義責(zé)任，為婚姻無過錯(cuò)方的合法權(quán)益提供了法律保障，有效地抑制了重婚、婚外同居等違法行為，從而達(dá)到維護(hù)婚姻家庭穩(wěn)定和社會(huì)穩(wěn)定的目的。2001年4月28日，第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十一次會(huì)議對《婚姻法 》進(jìn)行了修正，正式確立了離婚損害賠償制度，并規(guī)定了離婚損害賠償制度的幾種情況。1993年11月3日，最高人民法院在《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問題的若干具體意見 》以下簡稱《司法)解釋 》中指出：”人民法院在審理離婚案件對夫妻共同財(cái)產(chǎn)的處理上，要堅(jiān)持“照顧無過錯(cuò)方”的原則“。但在司法實(shí)踐中，因夫妻一方存在過錯(cuò)而使夫妻關(guān)系破裂導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)一方無任何法律依據(jù)要求過錯(cuò)方賠償損害，過錯(cuò)方的違法行為也未能受到法律制裁的情況卻大量存在，這顯然不符合我國法律所體現(xiàn)的公平與公正的價(jià)值取向。例如，當(dāng)無過錯(cuò)方收集的證據(jù)表明對方有過錯(cuò)，但尚不充分時(shí)，可以考慮舉證責(zé)任倒置。離婚時(shí)，當(dāng)無過錯(cuò)方提出損害賠償訴求時(shí)，按照民事訴訟法“誰主張，誰舉證”的證據(jù)規(guī)則，無過錯(cuò)方要承擔(dān)全部舉證責(zé)任，而他們往往難以收集到充分確鑿的證據(jù)。其次，適當(dāng)放寬無過錯(cuò)方舉證責(zé)任的條件，或者在特定情況下適用舉證責(zé)任倒置的規(guī)則。首先，需要擴(kuò)大它的適用范圍，增加如下情形作為無過錯(cuò)方提起損害賠償?shù)睦碛桑?，他人發(fā)生婚外性行為未達(dá)到同居程度的；2，使他方欺詐性撫養(yǎng)子女的；3，因犯強(qiáng)奸罪被判入獄的。因?yàn)?，如果對婚姻家庭?nèi)部侵權(quán)行為的法律救濟(jì)需以離婚為代價(jià)，那么，在婚姻家庭法中就強(qiáng)化了婚姻是侵權(quán)行為不承擔(dān)法律責(zé)任的“豁免地”，從而陷入傳統(tǒng)的“法不入家門”的“公”、“私”領(lǐng)域有別的巢穴。法律在保障離婚自由的前提下，必須采取必要的救濟(jì)手段，避免或減少破綻主義離婚帶來的“貧困女性化”等與離婚公平原則相?，F(xiàn)象的發(fā)生。對此，筆者傾向于認(rèn)為，民法典親屬編在對離婚救濟(jì)制度設(shè)計(jì)時(shí)，需把因離婚帶來的損害和家庭成員間一般侵權(quán)行為造成的損害區(qū)分開來。學(xué)者對它存廢的爭論一直沒有停息。為此，建議吸收兩岸學(xué)者觀點(diǎn)的長處，避其短處，將大陸學(xué)者倡導(dǎo)的“離因補(bǔ)償”改 稱“離婚補(bǔ)償”，以便與臺(tái)灣學(xué)者所論述的“離婚損害”相一致，避免不在同一語境下的討論。既然在這種情形下不存在具體的侵權(quán)行為，也沒有承擔(dān)賠償責(zé)任的行為人，當(dāng)然無所謂“賠償”，只是“補(bǔ)償”的問題。而大陸學(xué)者所說的“離因補(bǔ)償”又與臺(tái)灣學(xué)者所言“離婚損害”的內(nèi)涵相同。它不僅侵害到一方的權(quán)利，而且是導(dǎo)致婚姻破裂的原因?！彼请x婚本身所生之損害，不限于夫妻一方的過錯(cuò)行為。例如，因殺害而侵犯對方之生命、身體或人格，或因重婚、通奸等貞操義務(wù)之違反而侵害到對方之配偶權(quán)等都屬于離因損害。根據(jù)臺(tái)灣學(xué)者的解釋，離婚之損害有兩種，一種是離因損害；另一種是離婚損害。一方支付費(fèi)用的標(biāo)準(zhǔn)以維持婚姻存續(xù)期間的生活水平為參照。三 完善我國離婚損害制度的若干建議2001年，當(dāng)《婚姻法》修改處于討論階段之時(shí)，有學(xué)者提出了“離因補(bǔ)償”的概念，并建議用“離因補(bǔ)償”制度取代離婚損害賠償制度。至于《婚姻法》第4條關(guān)于”夫妻應(yīng)當(dāng)相互忠實(shí)“的