【正文】 勞務(wù)派遣用工形式是一種新的用工形式，還未受到廣泛認(rèn)知，勞動者仍然認(rèn)為自己是用工單位的員工，用工單位也以為勞動者是自己的員工，因此，造成在管理上的錯位，這是一起本該可以避免發(fā)生的案件，因派遣用工的三方未明確各自的關(guān)系和權(quán)利、義務(wù)，及勞動用工管理的不到位而引發(fā)糾紛。首先，勞動者與派遣單位存在勞動關(guān)系，是被派遣到用工單位工作，根據(jù)《勞動合同法》第六十五條規(guī)定，被派遣勞動者與用工單位協(xié)商一致解除用工關(guān)系，用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照勞動合同法的有關(guān)規(guī)定，與勞動者解除勞動合同，依據(jù)以上規(guī)定，勞動者與用工單位應(yīng)先解除用工關(guān)系后，再到派遣單位辦理解除勞動關(guān)系的手續(xù)。評析：本案是一起因勞動者、派遣單位、用工單位三方未明確各自在勞務(wù)派遣用工形式中關(guān)系和權(quán)利、義務(wù)，而引發(fā)的糾紛。經(jīng)了解，這些勞動者系某勞務(wù)派遣公司派遣到該用工單位的員工，與勞務(wù)派遣單位簽訂了勞動合同，但派遣單位未將勞動合同分給員工一份。這里注意應(yīng)當(dāng)沒收甲公司的管理費和該工程的利潤，“當(dāng)事人不能從違法行為中得到利益”是處理民事案件的原則，對甲公司而言，明知乙是不具備法定資質(zhì)的自然人卻與之簽訂合同，約定的管理費是違法所得；對乙而言，明知不具法定資質(zhì)卻承攬工程，主觀存在過錯，畢竟工程合格并交付使用，對其實際支出部分應(yīng)予以支持，利潤應(yīng)予以沒收，否則，對于其他經(jīng)過努力取得資質(zhì)的企業(yè)是不公平的，對取得資質(zhì)的企業(yè)變相地構(gòu)成不正當(dāng)競爭，也會給違法轉(zhuǎn)包人雙方造成只要工程質(zhì)量合格就會得到法院支持的假象，不利于對建設(shè)工程行業(yè)進(jìn)行有效的規(guī)范。綜上，本案當(dāng)事人之間應(yīng)屬工程轉(zhuǎn)包關(guān)系，《XY段公路勞務(wù)分包協(xié)議》違反了法律的規(guī)定，屬無效合同。工程分包只是針對工程中的非主體結(jié)構(gòu)部分，也不能以分包形式達(dá)到轉(zhuǎn)包的目的。三、本案當(dāng)事人間簽訂的雖然是勞務(wù)分包協(xié)議，但其實質(zhì)是把整個XY段工程全部轉(zhuǎn)包給乙，法律行為的實質(zhì)就是意思表示，在認(rèn)定案件性質(zhì)時應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的真實意思表示確定，而不是僅僅依據(jù)合同的名稱等表面形式。勞動關(guān)系是一種管理與被管理、支配與被支配的關(guān)系，勞動者從屬于用人單位，勞動者是用人單位的一員，勞動者要遵守用人單位的規(guī)章紀(jì)律制度。二、本案也不是勞動合同糾紛。本案當(dāng)事人間簽訂的《XY段公路勞務(wù)分包協(xié)議》實質(zhì)上是約定由乙完成XY段整個工程，這已經(jīng)超出了勞務(wù)分包的范圍。從《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第七條規(guī)定“具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當(dāng)事人以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律規(guī)定為由請求確認(rèn)無效的，不予支持”和《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第五條第三款規(guī)定“本辦法所稱勞務(wù)作業(yè)分包，是指施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)（以下簡稱勞務(wù)作業(yè)發(fā)包人）將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)分包企業(yè)（以下簡稱勞務(wù)作業(yè)承包人）完成的活動”來看，勞務(wù)承包人應(yīng)當(dāng)是具備法定資質(zhì)的企業(yè)，個人或沒有法定資質(zhì)的組織不能成為勞務(wù)分包合同的主體，乙是自然人，當(dāng)然不能成為勞務(wù)分包合同主體。[評析]筆者同意第三種意見。在完工并交付使用后，乙等50名村民并未如期拿到約定的工程款，乙以甲公司作為被告向法院提起訴訟，要求按協(xié)議執(zhí)行。協(xié)議簽訂后，乙組織了當(dāng)?shù)卮迕癖?、丁等連同乙共50人共同修建此段公路。特別是企業(yè)勞動用工，用工管理方面的知識，否則人家說你按照法規(guī)，你說我們應(yīng)該如何做呢？你如何回答，回答不了，他就看不起你，你的案子又如何辦理？我認(rèn)為這個至關(guān)重要。五是人大、工會的指責(zé)等等方面。三是司法部門的司法監(jiān)督。這時你就面臨幾個方面的監(jiān)督：一是政府的效能辦公室，勞動者投訴你行政不作為。當(dāng)接到一個投訴案件時，我都會反復(fù)的推敲勞動者提出的維權(quán)要求，并依據(jù)其提出用人單位違反有關(guān)勞動法律法規(guī)涉及的相關(guān)內(nèi)容，反復(fù)學(xué)習(xí)有關(guān)政策法規(guī)，鞏固業(yè)務(wù)知識，掌握第一手資料，當(dāng)案子拿到手之時，你就面臨如下幾個方面的監(jiān)督：首先是如何為勞動者維權(quán)。該廠廠長、人力資源部長要求支隊派人到該廠指導(dǎo)工作，就如何管理好，制定好單位用工管理制度，勞動定員定額提出意見和整改辦法。律師按20%收取律師費，殊不知律師是為了傭金，而提高訴訟標(biāo)的，到頭來花的律師費還高于勞動者投訴所獲的加班費。其不服上訴到人民法院至今未結(jié)，又要求監(jiān)察受理，勞動監(jiān)察不予受理。經(jīng)調(diào)解：。（2）從事宿舍管理員至09年9月份。案例（三）某大學(xué)獨立學(xué)院一名宿舍管理員投訴，要求支付08年09年12月份加班工資，原因是常年24小時工作無加班工資。作為一個好的企業(yè)，應(yīng)該有它的文化，職工為完成任務(wù)加班加點我們領(lǐng)導(dǎo)做了什么？職工從95年至99年在家待崗時每月領(lǐng)150元生活費，職工沒有怨言，現(xiàn)在每月工資達(dá)到了30004000元，職工有意見了，這是為什么？因為職工有家有小，對廠里還是有一定感情的，具我了解我們的這些工人到廣東打工可以掙到800010000多元工資，有的技術(shù)工人在整個桂林市也就那么6個人，你們廠就有4個，如從技校招來的技工，要跟師傅學(xué)習(xí)三年才能獨立上崗，少了12個就不能正常生產(chǎn)，廠領(lǐng)導(dǎo)只看到你加班我付錢，你一個月拿了34千元，還有什么可說的，你不干就滾，如果這樣，廠里的訂單如何完成？產(chǎn)生了國際糾紛，這個廠還有沒有？有人說職工是主人，那些都過時了，我說職工是財富，沒有強有力的技術(shù)骨干和過硬的技術(shù)力量你憑什么去拿國際訂單？中央領(lǐng)導(dǎo)都說我們要兩個文明一起抓，物質(zhì)有了，精神文明也要有，職工工資高了，也要有時間去享受這些物質(zhì)了，走親訪友是應(yīng)該的，職工家屬說的，我們家的心里根本沒有這個家了，比旅社還不如，早出晚歸的，兒女連人都見不上一面，我拿你這么多錢干什么？解決辦法（1）由職工選舉車間主任6人（2）在車間建幾間休息室讓職工輪流休息（3）開展一些有意的娛樂活動。我在大會上對該廠的廠長說：“劉廠長，我原來在企業(yè)也做過總經(jīng)理，管理過2000多人的企業(yè)，如果你信得過我，您就讓我當(dāng)一天的廠長，我來開這個職工大會，劉廠長答應(yīng)了我的請求。經(jīng)調(diào)查核實，該廠從2000年起因任務(wù)比較重，且又是國際訂單，職工加班的事實存在，因單位都是以銷定產(chǎn)：職工需有一定的技術(shù)特長，補充員工比較困難，如完成不了任務(wù)，就會產(chǎn)生國際官司，所以加班比較嚴(yán)重，要求支隊幫助解決。案例(一)2008年5月接到某大學(xué)后勤處員工投訴，要求支付加班工資的請求，要求支付2004年以來的雙休日工資和法定節(jié)假日加班工資，投訴員工有63人，其中有政府安排的50人員30人，有30多人在學(xué)校已經(jīng)工作了10多年，立案調(diào)查核實，員工投訴的加班事實成立，其中有一名投訴者因?qū)W校認(rèn)定其無勞動關(guān)系而產(chǎn)生糾紛后到勞動仲裁申請仲裁；2008年9月該學(xué)校保安186人集體投訴，要求支付2006年以來的加班工資，經(jīng)調(diào)查核實，學(xué)校保安實行三班運轉(zhuǎn)制值班，24小時執(zhí)勤，每名保安每月加班都有78天，經(jīng)核算從06年至08年的加班工資，學(xué)校要支付127萬多元，由于投訴案件牽涉面廣，數(shù)額較大，接近年底，且又具有如下特點：（1）：加班事實存在；（2）學(xué)校臨近年關(guān)，要支付教師獎金，資金比較緊張；（3）學(xué)校有法律專業(yè)的律師團(tuán)，執(zhí)法難度大；（4）投訴者要求學(xué)校糾正違法行為，執(zhí)法員工加班工資。二是若以存在勞動爭議告之投訴人申請勞動仲裁，爭議點很難具體而明確。超過上述生育津貼發(fā)放時間的產(chǎn)假，產(chǎn)假工資由用人單位按有關(guān)規(guī)定發(fā)放。㈣懷孕4個月以上（含4個月）、7個月以下流產(chǎn)（引產(chǎn)）的，享受一個半月生育津貼，生育生活補助600元；懷孕不足4個月流產(chǎn)或患子宮外孕的，享受半個月生育津貼?！稄B門市企業(yè)職工生育保險暫行辦法》第八條 職工生育保險待遇包括生育津貼、生育生活補助和計劃生育手術(shù)補貼。第十五條 用人單位尚未辦理生育保險的，應(yīng)當(dāng)按照女職工本人上月平均工資支付其法定產(chǎn)假期間生育津貼，并按照本條例第十四條第二款規(guī)定支付女職工生育的相關(guān)費用。女職工生育的產(chǎn)前檢查費、接生費、手術(shù)費、住院費和藥費，由生育保險經(jīng)辦機構(gòu)按照有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定從生育保險基金中支付。根據(jù)福建省女職工勞動保護(hù)條例第十四條 女職工在法定產(chǎn)假期間，由所在地縣級以上生育保險經(jīng)辦機構(gòu)從生育保險基金中按月發(fā)放生育津貼。【案件難點分析】生育津貼補貼天數(shù)少于產(chǎn)假天數(shù)，不足部分是否由企業(yè)支付？此案中，楊麗平休產(chǎn)假135天，領(lǐng)取三個月90天的生育津貼。如果協(xié)商不成，監(jiān)察員仍可選擇謹(jǐn)慎責(zé)令改正的方式繼續(xù)按監(jiān)察程序處理。通過責(zé)令改正書要求企業(yè)支付仍然存在超出法條執(zhí)法風(fēng)險。如果填寫我監(jiān)察員核算出來的具體金額，又不是雙方認(rèn)定的金額，如果金額出錯，責(zé)任在我監(jiān)察員，存在執(zhí)法風(fēng)險。孕期強制加班訴求屬投訴人理解法條有誤，企業(yè)不存在違法。對相關(guān)法條和證據(jù)進(jìn)行梳理后，監(jiān)察員認(rèn)為公司在扣發(fā)法定節(jié)假日工資、病假按事假發(fā)工資、請假計薪扣款計算方式、未支付產(chǎn)假工資等方面存在過錯，應(yīng)當(dāng)補發(fā)。大隊提出雙方先自行協(xié)商，雙方協(xié)商差距太大而無果。沛得公司表示，只要有法條規(guī)定，如公司所為確屬不當(dāng)，公司愿意糾正。她表示人不在廈門，不方便仲裁，要求大隊進(jìn)行處理?？郯l(fā)月度考核獎和年終考核獎。2013年懷孕并出現(xiàn)先兆流產(chǎn)狀態(tài)，孕期多次請假并造成與公司矛盾，在享受135天產(chǎn)假后，于2014年2月份辭職，并到我大隊投訴企業(yè)6個方面的問題，：法定假期公司按病假標(biāo)準(zhǔn)發(fā)工資。部分投訴內(nèi)容存在法條空白，缺乏司法解釋，具有一定處理難度?；槿藛T只有通過不斷的加強知識更新，刻苦鉆研業(yè)務(wù)技能，熟練掌握稅收政策，在實踐中勇于探索，敢于創(chuàng)新，才能積極的推進(jìn)依法治稅，促進(jìn)稅收征管，嚴(yán)厲打擊一切稅收違法犯罪行為，避免國家稅款的流失。以上是檢查人員在實際工作中比較常見的幾種利用進(jìn)項稅額進(jìn)行偷稅的現(xiàn)象。如不扣減，造成不納稅或少納稅的，屬于偷稅行為。(3)案件處理根據(jù)國家稅務(wù)總局根據(jù)《增值稅專用發(fā)票使用規(guī)定》第十二條第二款規(guī)定：發(fā)生退貨或銷售折讓，在購買方已付貨款，或者貨款未付但已做帳務(wù)處理，發(fā)票聯(lián)及抵扣聯(lián)無法退還的情況下，購買方必須取得當(dāng)?shù)刂鞴芏悇?wù)機關(guān)開具的進(jìn)貨退出或索取折讓證明單送交銷售方，作為銷售方開具紅字專用發(fā)票的合法依據(jù)。因為通過審查帳簿一般較難發(fā)現(xiàn)問題，即使發(fā)現(xiàn)了問題，也只是從性質(zhì)上予以確認(rèn)，要查實所有問題，則必須耗費大量的時間在憑證中一紛紛去查找。此案中，企業(yè)將進(jìn)貨折讓全部作為“營業(yè)外收入”核算，檢查人員比較容易發(fā)現(xiàn)并核實問題。按政策規(guī)定，企業(yè)應(yīng)該以從銷售方取得的紅字專用發(fā)票記載的數(shù)額，抵減當(dāng)期的進(jìn)項稅額。經(jīng)逐筆審查“營業(yè)外收入”貸方發(fā)生額，發(fā)現(xiàn)共發(fā)生銷售折讓額175,500元，應(yīng)扣減進(jìn)項稅額25,500元。檢查人員在對該廠“營業(yè)外收入”明細(xì)帳進(jìn)行檢查時，發(fā)現(xiàn)9月份15憑證的會計記錄為：借：應(yīng)付帳款——某某玻璃廠23,400貸:營業(yè)外收入23,400 經(jīng)仔細(xì)審查記帳憑證與原始憑證,發(fā)現(xiàn)在記帳憑證摘要欄內(nèi)記有”酒瓶折讓”字樣,其所附原始憑證是從銷售方取得的紅字增值稅專用發(fā)票。發(fā)生退貨或銷售折讓，未沖減進(jìn)項稅額，偷逃增值稅。準(zhǔn)予計算進(jìn)項稅額扣除的貨運發(fā)票，其發(fā)貨人、收貨人、起運地、到達(dá)地、運輸方式、貨物名稱、貨物數(shù)量、運輸單價、運費金額等項目填寫必須齊全，與購貨發(fā)票上所列的有關(guān)項目必須相符，否則不予抵扣。不包括隨同支付的裝卸費、保險費等其他雜費。該企業(yè)正是利用這一點，從中鉆了個空子，將取得的不符合規(guī)定的運輸發(fā)票及不允許扣除的運輸雜費，計算并抵扣了進(jìn)項稅額，從而造成偷逃增值稅10,955元。(2)案情分析本案從側(cè)面上反映了我們在征管方面存在一些薄弱環(huán)節(jié)，應(yīng)引起我們足夠的重視。另外，在檢查中還發(fā)現(xiàn)該企業(yè)取得了一批貨運定額發(fā)票及部分運輸發(fā)票上發(fā)貨人、收貨人、貨物名稱及數(shù)量等項目填寫嚴(yán)重不全，但均作為合法憑證進(jìn)行了稅款抵扣。在檢查中，檢查人員逐月審核了用于申報抵扣稅款的運輸發(fā)票復(fù)印件。取得運輸發(fā)票不符合規(guī)定或未按規(guī)定計算抵扣進(jìn)項稅額，偷逃增值稅。要求我們稅務(wù)稽查人員必須不斷提高業(yè)務(wù)技能，熟練掌握稅收政策，充分利用科技手段，加強發(fā)票管理和監(jiān)督，嚴(yán)查重罰，對構(gòu)成犯罪的堅決移送司法機關(guān)追究刑事責(zé)任。國家稅務(wù)總局國稅發(fā)[1997]134號通知第二款規(guī)定：“在貨物交易中，購貨方從銷售方取得第三方開具的專用發(fā)票，或者從銷貨地以外的地區(qū)取得專用發(fā)票，向稅務(wù)機關(guān)申報抵扣稅款或申請出口退稅的，應(yīng)當(dāng)按偷稅、騙取出口退稅處理，依照《中華人民共和國稅收征收管理法》及有關(guān)規(guī)定追繳稅款，并處以罰款。經(jīng)詢問得知，李某某系從事煤炭經(jīng)營的小規(guī)模納稅人，因無專用發(fā)票錯失多次煤炭銷售業(yè)務(wù)，后李某某找到趙某要求其代開增值稅專用發(fā)票，并根據(jù)開票金額支付趙某2—3%的手續(xù)費，因趙某與李某某關(guān)系一直不錯，故沒有拒絕，便為其代開了兩份增值稅專用發(fā)票，價稅合計140,120元。為此檢查人員