【正文】 上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份百分之一（1％）以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，報(bào)股東大會審議；獨(dú)立董事應(yīng)有一定法定特權(quán)；獨(dú)立董事應(yīng)對股份公司關(guān)聯(lián)交易發(fā)表意見；獨(dú)立董事有知情權(quán)；獨(dú)立董事應(yīng)具備一定的工作條件和享受一定津貼權(quán)等。獨(dú)立董事不能在股份公司擔(dān)任除董事以外的其他任何職務(wù)，并且與其所聘的公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系；獨(dú)立董事應(yīng)負(fù)有誠信和勤勉義務(wù)；除獨(dú)立性以外，還應(yīng)有5年以上相關(guān)專業(yè)經(jīng)驗(yàn)。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人、或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。根據(jù)《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》（證監(jiān)發(fā) [2001]102 號）的要求，獨(dú)立董事在對上市公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義務(wù)。相對于內(nèi)部董事而言，獨(dú)立董事更能夠站在比較客觀公正的立場上，促進(jìn)公司遵守良好的治理守則。？上市公司獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。監(jiān)事會行使以下職責(zé)：檢查公司的財(cái)務(wù)；對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督；當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要求董事和經(jīng)理予以糾正；提議召開臨時股東大會；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)主管人員不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事會的成員不得少于3 人。股份有限公司設(shè)立監(jiān)事會。經(jīng)理列席董事會會議。股份有限公司設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。董事會行使以下職責(zé)：負(fù)責(zé)召集股東會，并向股東會報(bào)告工作；執(zhí)行股東會的決議；決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；制訂公司的財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；制訂公司增加或者減少注冊資本的方案；擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；聘任或者解聘公司經(jīng)理（總經(jīng)理）（以下簡稱經(jīng)理），根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報(bào)酬事項(xiàng)；制定公司的基本管理制度。董事會設(shè)董事長1 人，可以設(shè)副董事長1 至2 人。董事會成員為5—19 人。（2）董事會。股份有限公司的股東大會由股東組成。？完善的治理結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)決策、執(zhí)行、監(jiān)督相分離的原則。控股股東不得直接或間接干預(yù)公司的決策及依法開展的生產(chǎn)經(jīng)營活動，損害公司及其他股東的權(quán)益。（4）控股股東不得對股東大會人事選舉決議和董事會人事聘任決議履行任何批準(zhǔn)手續(xù)；不得越過股東大會、董事會任免股份有限公司的高級管理人員?？毓晒蓶|對其所控股的股份有限公司應(yīng)嚴(yán)格依法行使出資人的權(quán)利，控股股東不得損害股份有限公司和其他股東的合法權(quán)益，不得利用其特殊地位謀取額外的利益。？控股股東可以對公司運(yùn)作施加重大影響，根據(jù)《上市公司治理準(zhǔn)則》的規(guī)定，控股股東需要規(guī)范以下行為：（1）控股股東對股份有限公司改制重組時應(yīng)確保分離社會職能、剝離非經(jīng)營性資產(chǎn)，非經(jīng)營性機(jī)構(gòu)、福利性機(jī)構(gòu)及其設(shè)施不得進(jìn)入股份有限公司。(3)此人單獨(dú)或者與他人一致行動時，可以選出半數(shù)以上的董事；(4)此人單獨(dú)或者與他人一致行動時，可以行使公司30%以上的表決權(quán)或者可以控制公司30%以上表決權(quán)的行使；(5)此人單獨(dú)或者與他人一致行動時，可以以其它方式在事實(shí)上控制公司。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。股份有限公司發(fā)起人具有以下權(quán)利：（1）參加公司籌委會；（2）推薦公司董事會候選人；（3）起草公司章程；（4）公司成立后，享受公司股東的權(quán)利；（5）公司不能成立時，在承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用的基礎(chǔ)上，可以收回投資款項(xiàng)和財(cái)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)。（7）其他組織，法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。（5）具備法人的條件并經(jīng)依法登記為法人的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織具有發(fā)起設(shè)立股份有限公司的資格。（3）除法律法規(guī)禁止其從事投資和經(jīng)營活動的外，事業(yè)單位和社會團(tuán)體法人，具備企業(yè)法人條件的，應(yīng)當(dāng)先申請企業(yè)法人登記，才可作為發(fā)起人。但外商投資股份有限公司的中方發(fā)起人不得為自然人。發(fā)起人應(yīng)具有完全的民事行為能力和民事責(zé)任能力，獨(dú)立地承擔(dān)民事責(zé)任。募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司發(fā)行的部分股份，其余股份向社會公開發(fā)行或向特定對象發(fā)行，從而設(shè)立公司。發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。（8）設(shè)立登記并公告。采取發(fā)起設(shè)立方式的，發(fā)起人繳付全部出資后應(yīng)召開全體發(fā)起人大會，選舉董事會和監(jiān)事會成員，并通過公司章程草案。（6）認(rèn)購股份和繳納股款，取得具有證券從業(yè)資格的會計(jì)師出具的驗(yàn)資報(bào)告。（5）申請與報(bào)批。（3）擬定公司章程。？設(shè)立股份有限公司需要經(jīng)過一系列的程序，主要包括：（1）發(fā)起人制定設(shè)立股份有限公司方案，確定設(shè)立方式、發(fā)起人數(shù)量、注冊資本和股本規(guī)模、業(yè)務(wù)范圍等。擬設(shè)立的股份有限公司應(yīng)當(dāng)依照工商登記的要求確定公司名稱，并建立股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理等組織機(jī)構(gòu)。發(fā)起人應(yīng)根據(jù)《公司法》、《上市公司章程指引》的要求制定章程草案并提交創(chuàng)立大會表決通過。發(fā)起人必須依照規(guī)定申報(bào)文件，承擔(dān)籌辦事務(wù)。股份有限公司注冊資本（在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額）的最低限額為人民幣500 萬元。應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。？企業(yè)申請發(fā)行股票，必須先設(shè)立股份有限公司。④按規(guī)定需由中方控股(包括相對控股)或?qū)χ蟹匠止杀壤刑厥庖?guī)定的外商投資股份有限公司，上市后應(yīng)按有關(guān)規(guī)定的要求繼續(xù)保持中方控股地位或持股比例。②申請上市前三年均已通過外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢。無論采用何種方式，設(shè)立外商投資股份有限公司需要滿足以下幾個條件：設(shè)立后注冊資本不低于人民幣3000 萬元；外國股東持有的股份不低于25%；經(jīng)營范圍符合我國外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策。③已設(shè)立的國有企業(yè)、集體所有制企業(yè)，如果營業(yè)時間超過5 年、有最近連續(xù)3年的盈利記錄，也可申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司。在股份公司設(shè)立批準(zhǔn)證書簽發(fā)之日起90 日內(nèi)，發(fā)起人應(yīng)一次繳足其認(rèn)購的股份。？根據(jù)《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（外經(jīng)貿(mào)部令1995 年第1 號）、《關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見》（外經(jīng)貿(mào)資發(fā)[2001]538 號）的規(guī)定，外商投資企業(yè)改制為股份有限公司應(yīng)特別注意以下事項(xiàng)：（1）外商投資企業(yè)設(shè)立需滿足如下要求：①以發(fā)起方式設(shè)立外商投資股份有限公司，除應(yīng)符合公司法規(guī)定的發(fā)起人的條件外（須有2人以上200人以下作為發(fā)起人），其中至少有一個發(fā)起人應(yīng)為外國股東。企業(yè)在制定發(fā)展目標(biāo)時，應(yīng)從長遠(yuǎn)考慮，在正常經(jīng)營時就應(yīng)該考慮包括發(fā)行上市在內(nèi)的融資策略，使資金跟得上企業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展的需要，而不能等到企業(yè)面臨資金困難時才想到去融資。例如稅務(wù)問題，如果在提交發(fā)行申請前存在偷稅或漏稅情況的，原則上應(yīng)補(bǔ)清稅款，充分披露有關(guān)情況；對于地方政府給予企業(yè)優(yōu)惠的稅收政策與國家政策不符的，應(yīng)由律師對納稅的合法性出具意見，充分披露需要補(bǔ)稅的風(fēng)險和補(bǔ)稅責(zé)任的承擔(dān)主體。不少企業(yè)在財(cái)務(wù)上存在設(shè)置賬外賬、賬目不清，信息失真，財(cái)務(wù)管理混亂的現(xiàn)象。為此，需建立健全包括股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨(dú)立董事、關(guān)聯(lián)交易回避表決等制度在內(nèi)的公司治理結(jié)構(gòu)，使公司發(fā)揮最大經(jīng)營績效，產(chǎn)生最大利益，并減少股東與經(jīng)營者之間利益沖突。？當(dāng)前民營企業(yè)發(fā)展迅速，是我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展中最具潛力、最有前景的部份，民營企業(yè)改制時需要特別注意以下事項(xiàng)：（1）完善公司治理結(jié)構(gòu)。整體改制是發(fā)起設(shè)立的一種方式，設(shè)立時要符合發(fā)起設(shè)立的一般條件。整體改制是發(fā)起設(shè)立股份有限公司的一種特殊方式，并不僅僅是企業(yè)組織形式的變化。為了連續(xù)計(jì)算業(yè)績，重組時要符合有關(guān)規(guī)定，如公司實(shí)際控制人不能發(fā)生變更，管理層不能有重大的變化，主營業(yè)務(wù)也不能發(fā)生重大的變化。對于不符合股份有限公司一般條件的有限責(zé)任公司，只能在變更行為發(fā)生前進(jìn)行重組。？根據(jù)《公司法》第9條的規(guī)定，有限責(zé)任公司“變更為股份有限公司應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件”，即：有2名以上200名以下為發(fā)起人、注冊資本達(dá)到500萬元人民幣以上、建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)、制訂公司章程等。（8）企業(yè)改制方案應(yīng)力求資產(chǎn)的穩(wěn)定、延續(xù)，在上市前若進(jìn)行重大資產(chǎn)重組則應(yīng)考慮是否影響股份公司的業(yè)績連續(xù)計(jì)算，具體如下：發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當(dāng)在3年以上，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的除外。但根據(jù)國務(wù)院國發(fā)[2000]2號文規(guī)定，自2000年1月1日起，地方政府不得自行執(zhí)行先征后返政策，須報(bào)國務(wù)院審批（一般為33%的所得稅）。整體改制指由一個獨(dú)立企業(yè)法人變更組織形態(tài)設(shè)立股份公司，原企業(yè)法人的業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員等經(jīng)營要素應(yīng)整體進(jìn)入股份公司，不得人為的剝離。（7）股份公司在改制重組工作中，應(yīng)妥善處理下列問題：按國家有關(guān)規(guī)定處理人員分流及安置，妥善安置學(xué)校、醫(yī)院、公安、消防、公共服務(wù)、社會保障等社會職能機(jī)構(gòu)；對剝離后的社會職能以及非經(jīng)營性資產(chǎn)，要制定完備的協(xié)議，其中非經(jīng)營性資產(chǎn)不得由股份公司租賃經(jīng)營或授權(quán)代管；剝離后的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)，不得對股份公司產(chǎn)生經(jīng)營和費(fèi)用的依賴。但根據(jù)國土資源部近期的不成文規(guī)定，企業(yè)改制時堅(jiān)持“房屋所有權(quán)與土地使用權(quán)不可分離”的原則，應(yīng)選擇房地整體出租或整體出讓、入股等方式處置土地資產(chǎn)，原則上不再適用“先出讓后出租”的方式。困難較大。如以除土地使用權(quán)以外的商標(biāo)權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)等無形資產(chǎn)出資折股的應(yīng)由中介機(jī)構(gòu)出具《評估報(bào)告》、《驗(yàn)資報(bào)告》，并應(yīng)在《發(fā)起人協(xié)議》中詳細(xì)規(guī)定。發(fā)起人或股東以非貨幣性資產(chǎn)出資，應(yīng)將業(yè)務(wù)所必需的固定資產(chǎn)、在建工程、無形資產(chǎn)以及其他資產(chǎn)完整投入股份公司。？在實(shí)際操作中，企業(yè)有多種改制方式，但不管如何改制，都應(yīng)遵循以下原則：（1）直接面向市場，自主經(jīng)營，獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險；（2）建立、健全公司治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)股東大會、董事會、監(jiān)事會以及經(jīng)理層的規(guī)范運(yùn)作；（3）有效避免同業(yè)競爭，減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易；（4）企業(yè)改制應(yīng)注意業(yè)務(wù)發(fā)展目標(biāo)，突出主營業(yè)務(wù)發(fā)展方向，形成核心競爭力和持續(xù)發(fā)展的能力；（5）股份公司的發(fā)起人應(yīng)符合《公司法》等有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定的條件，且發(fā)起人進(jìn)入股份公司的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)應(yīng)獨(dú)立完整，人員、機(jī)構(gòu)、財(cái)務(wù)等方面應(yīng)與原企業(yè)分開。（4）設(shè)立后規(guī)范階段①辦理建帳、稅務(wù)登記等事項(xiàng)； ②原企業(yè)相關(guān)經(jīng)營合同主體變更； ③資產(chǎn)過戶，債務(wù)合同主體變更；④落實(shí)股份公司機(jī)構(gòu)設(shè)置方案，落實(shí)人員重組方案，重新簽署勞動合同； ⑤股份公司建章建制及其他公司初創(chuàng)階段的工作。（2）改制工作實(shí)施階段①各中介機(jī)構(gòu)正式進(jìn)場對擬改制資產(chǎn)（或整體資產(chǎn)）開展審計(jì)、評估工作； ②根據(jù)擬定的股權(quán)設(shè)置方案，落實(shí)其他發(fā)起人及出資方式； ③向工商部門辦理名稱預(yù)先核準(zhǔn)，確定股份公司的名稱； ④評估機(jī)構(gòu)出具評估報(bào)告，向財(cái)政部門辦理評估結(jié)果備案； ⑤根據(jù)債務(wù)重組方案，取得主要債權(quán)人對債務(wù)處理的書面同意；⑥擬定國有股權(quán)管理方案，取得國資/財(cái)政部門的批復(fù)；擬定國有土地處置方案，取得土地管理部門的批復(fù)（如需）；⑦簽署發(fā)起人協(xié)議，起草《公司章程》等公司設(shè)立文件； ⑧各發(fā)起人出資到位； ⑨驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資。確定方案主要遵循以下基本原則：有效避免同業(yè)競爭、減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易；突出公司主營業(yè)務(wù)，有利于公司形成明確的業(yè)務(wù)目標(biāo)、核心競爭力和持續(xù)發(fā)展能力；保證股份公司和原企業(yè)均能直接面向市場、自主經(jīng)營、獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險，兼顧原企業(yè)的生存能力；遵循資產(chǎn)和負(fù)債重組的配比性和相關(guān)性原則等。改制重組的一般程序如下：（1）改制重組準(zhǔn)備階段①改制企業(yè)擬定改制目標(biāo)、發(fā)展方向和業(yè)務(wù)規(guī)劃； ②各中介機(jī)構(gòu)進(jìn)場進(jìn)行盡職調(diào)查；盡職調(diào)查的主要內(nèi)容包括：改制企業(yè)的歷史沿革和產(chǎn)權(quán)構(gòu)成，業(yè)務(wù)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，經(jīng)營和財(cái)務(wù)情況，業(yè)務(wù)和市場規(guī)劃，以及土地、房產(chǎn)等資產(chǎn)的權(quán)屬情況等，為下一步制訂可行的改制重組方案提供基礎(chǔ)數(shù)據(jù)。待改制基本完成后，再依法將有限責(zé)任公司變更為股份有限公司。（3）共同改制方式共同改制方式也稱捆綁式改制方式，是指多個企業(yè)以其部分資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、資金或債權(quán)，共同設(shè)立新的法人實(shí)體（股份有限公司）。（2）部分改制方式部分改制是指將原企業(yè)以一定比例的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)進(jìn)行重組，設(shè)立股份有限公司。九、企業(yè)上市輔導(dǎo)改制與設(shè)立？企業(yè)改制，應(yīng)當(dāng)在清產(chǎn)核資的基礎(chǔ)上選擇改制方式。在向證監(jiān)會提交發(fā)行上市申請時的最近1 年和最近1 期，擬上市公司與控股股東及其全資或控股企業(yè)，在產(chǎn)品（或服務(wù)）銷售或原材料（或服務(wù)）采購方面的交易額，占擬上市公司主營業(yè)務(wù)收入或外購原材料(或服務(wù))金額的比例都應(yīng)不超過30%；委托控股股東及其全資或控股企業(yè)，進(jìn)行產(chǎn)品(或服務(wù))銷售或原材料(或服務(wù))采購的金額，占擬上市公司主營業(yè)務(wù)收入或外購原材料(或服務(wù))金額的比例都應(yīng)不超過30%。企業(yè)應(yīng)具有