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高級人力資源管理師五篇材料(參考版)

2024-10-14 04:31本頁面
  

【正文】 固定期限勞動合同終止,用人單位需支付經濟補償,這是對勞動法的一個很大的突破。違反解除勞動合同的法律后果用人單位違法解除勞動合同的,如果勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的,用人單位應當繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經不能繼續(xù)履行的,用人單位應當支付賠償金,賠償金的標準為經濟補償金的2倍。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的,工會有權要求用人單位糾正。用人單位解除勞動合同的限制勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同:(一)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的;(二)在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;(三)患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內的;(四)女職工在孕期、產期、哺乳期的;(五)在本單位連續(xù)工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的;(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。一旦打起官司來,法院只會審查企業(yè)的解雇理由是否成立,與解雇理由無關的違紀事實法官一概不管,如果解雇理由不能成立,按照勞動合同法的規(guī)定,將向員工支付相對于經濟補償金2倍的賠償金。如果沒有按照上述程序處理,極有可能被法院判定為違法解雇行為,需支付員工經濟補償金。新安人才網培訓中心如何制作解雇書(解除勞動合同通知書)?司法實踐中很多企業(yè)在勞動爭議案件中敗訴往往是由于解雇書制作原因造成,如何制作一份有利于用人單位在應訴時更好的舉證的解雇書?制作解雇書時有何技巧?(1)關于用詞:很多企業(yè)習慣用“開除”這詞,建議大家今后不要使用該說法,而盡量用勞動法的規(guī)范說法“解除勞動合同”或“解除勞動關系”。每次違紀時,企業(yè)都作出相應的書面處理材料,要求員工簽字。書面證據是最有力的證據,尤其是有違紀員工簽字的書面證據,應盡收集和保留。如何收集員工違紀證據呢?因為現(xiàn)實生活中此類案件情況千差萬別,因此違紀證據也各不相同,不可能公式般的套用。(3)程序要求:必須收集員工嚴重違紀的證據,且必須以書面形式通知員工,否則敗訴風險極大,增加企業(yè)的用工成本。如何解雇嚴重違紀員工?(1)解雇依據:嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系,對完成本單位的工作任務造成嚴重影響,或者經用人單位提出,拒不改正的;(2)關于“嚴重違反”以及“重大損害”的標準問題:新安人才網培訓中心法律上并無明確的規(guī)定,因此,企業(yè)規(guī)章制度中應當對這兩個概念進行量化,比如,合同期內累計5次違反規(guī)章制度或勞動紀律的視為嚴重違紀,嚴重失職,營私舞弊導致經濟損失10000元以上的,以利于解雇員工時有充分依據。用人單位依照本條第一款規(guī)定裁減人員,在六個月內重新招用人員的,應當通知被裁減的人員,并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。(4)裁員有下列情形之一,需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的,用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見后,裁減人員方案經向勞動行政部門報告,可以裁減人員:(一)依照企業(yè)破產法規(guī)定進行重整的;(二)生產經營發(fā)生嚴重困難的;(三)企業(yè)轉產、重大技術革新或者經營方式調整,經變更勞動合同后,仍需裁減人員的;(四)其他因勞動合同訂立時所依據的客觀經濟情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行的。十年以上十五年以下的為十二個月;十五年以上二十年以下的為十八個月;二十年以上的為二十四個月。有下列情形之一的,用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,可以解除勞動合同:(一)勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;必須注意醫(yī)療期的期限,關于醫(yī)療期:(一)實際工作年限十年以下的,在本單位工作年限五年以下的為三個月,五年以上的為六個月。(2)過失性辭退,無需支付經濟補償勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;(二)嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;(三)嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;(四)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系,對完成本單位的工作任務造成嚴重影響,或者經用人單位提出,拒不改正的;(五)因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;(六)被依法追究刑事責任的。用人單位可解除勞動合同的情形(1)協(xié)商一致解除勞動合同。用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的,或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的,勞動者可以立即解除勞動合同,不需事先告知用人單位。注意這里勞動者解除勞動合同用人單位是不能附加條件的,通知期滿后,即使用人單位不批準勞動者也可以離職。(2)提前通知解除勞動合同勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位,可以解除勞動合同。對于因勞動者崗位變更引起的爭議應依據上述規(guī)定精神處理?!鞠嚓P法條】勞動部辦公廳關于職工因崗位變更與企業(yè)發(fā)生爭議等有關問題的復函一、關于用人單位能否變更職工崗位問題。勞動者不能勝任工作,調整其工作崗位需變更勞動合同嗎?根據法律的規(guī)定,勞動者不能勝任工作的,用人單位可以適當?shù)恼{整其工作崗位,這種情形下崗位的變更可不經勞動者同意,屬于用人單位的用工自主權。②由于物價大幅度上升等客觀經濟情況變化致使勞動合同的履行會花費太大代價而失去經濟上的價值。主要有:①由于不可抗力的發(fā)生,使得原來合同的履行成為不可新安人才網培訓中心能或者失去意義。這種客觀原因的出現(xiàn)使得當事人原來在勞動合同中約定的權利義務的履行成為不必要或者不可能。如勞動者的身體健康狀況發(fā)生變化、勞動能力部分喪失、所在崗位與其職業(yè)技能不相適應、職業(yè)技能提高了一定等級等,造成原勞動合同不能履行或者如果繼續(xù)履行原合同規(guī)定的義務對勞動者明顯不公平。用人單位經上級主管部門批準或者根據市場變化決定轉產、調整生產任務或者生產經營項目等。一般有如下情形:(1)訂立勞動合同所依據的法律、法規(guī)已經修改或者廢止。變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。(3)提出異議的技巧:不能提諸如我公司目前經濟困難、或者要求分期付款等異議,應當對支付的數(shù)額或者支付的理由提出異議,更不能提出口頭異議。債務人的口頭異議無效。新安人才網培訓中心(2)債務人在收到支付令后,不在法定期間提出書面異議,而向其他人民法院起訴的,不影響支付令的效力。支付令的效力(1)債務人應當自收到支付令之日起十五日內清償債務,或者向人民法院提出書面異議。(四)支付令的強制性。(三)發(fā)出支付令和對支付令異議的期限性。(二)適用案件標的物的特定性。支付令的主要特征有:(一)督促程序是一種訴前性質的略式程序,具有非訴訟性和簡易,靈活的特點。用人單位收到法院的支付令應當如何應對?了解支付令支付令,即督促程序。(2)勞動合同被確認無效,給對方造成損害的,有過錯的一方應當承擔賠償責任。無效勞動合同的法律后果(1)勞動合同被確認無效,勞動者已付出勞動的,用人單位應當向勞動者支付勞動報酬。新安人才網培訓中心(三)違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。在必備條款外,還應當約定一些什么條款更有利于保護用人單位的利益?(1)試用期、培訓、保密、競業(yè)限制、違約金條款、離職工作交接條款;(2)約定規(guī)章制度已經向勞動者公示的條款;(3)約定解除或終止勞動合同書面通知的送達條款;(4)可約定因勞動者不能勝任工作被調整工作崗位的,工資會按照調整的崗位適當?shù)恼{整,崗變薪變條款。未載明必備條款的需承擔什么法律責任?用人單位提供的勞動合同文本未載明勞動合同必備條款或者用人單位未將勞動合同文本交付勞動者的,由勞動行政部門責令改正;給勞動者造成損害的,應當承擔賠償責任。(3)取消了違反勞動合同的責任條款。(2)取消了勞動合同終止的條件條款。(1)取消了勞動紀律條款。為了做好與《職業(yè)病防治法》以上規(guī)定的銜接,促進該條款的落實,勞動合同法中增加了職業(yè)危害防護的必備條款。(5)增加了職業(yè)危害防護的條款。(3)增加了工作時間和休息休假條款。(2)增加了工作地點條款。(1)增加了用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人,勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼等條款。用人單位如何應對?1)訂立服務期協(xié)議,保留培訓發(fā)票; 2)改造福利制度,變福利為債務;3)合理約定競業(yè)限制補償金和違約金標準;4)制作完善周密的競業(yè)限制協(xié)議,保護用人單位的利益;七、勞動合同條款與勞動合同效力操作實務及應對技巧勞動合同法規(guī)定勞動合同的必備條款勞動合同法規(guī)定勞動合同應當具備以下必備條款:用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人,勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼,勞動合同期限,工作內容和工作地點,工作時間和休息休假,勞動報酬,社會保險,勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護,法律、法規(guī)規(guī)定應當納入勞動合同的其他事項。即勞動合同法以法律的形式確立了勞動合同違約金制度,明確了可設立違約金法定情形只有兩種:違反服務期約定和違反競業(yè)限制協(xié)議。補償金和違約金如何約定?特別提醒:法律沒有規(guī)定競業(yè)限制補償金的標準,可由合同雙方進行約定,但需注意合理性的問題;也沒有規(guī)定支付競業(yè)限制補償和履行競業(yè)限制義務的先后順序,這也可由雙方約定。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定,競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。勞動者違反競業(yè)限制約定的,應當按照約定向用人單位支付違約金。勞動者的保密義務和競業(yè)限制用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產權相關的保密事項。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用。勞動者違反服務期約定的責任勞動者違反服務期約定的,應當按照約定向用人單位支付違約金。(2)勞動合同期限屆滿,用人單位要求勞動者繼續(xù)履行剩余服務期的,則雙方應當續(xù)訂勞動合同,或者將原勞動合同期限變更為與服務期限一致。第二,用人單位與勞動者約定的服務期較長的,用人單位應當按照工資調整機制提高勞動者在服務期間的勞動報酬。專項培訓費用的范圍包括哪些? 一般可包括培訓費、差旅費、住宿費等服務期的年限勞動合同法未對服務期的年限做出具體規(guī)定。注意這里的專項培訓費用的適用范圍?!緫獙Σ呗浴浚?)權衡利弊,選擇合適的合同期限;(2)合同中避免超過法定試用期期限;(3)不約定單獨的試用期合同;(4)錄用條件具體化、公示化;(5)細化崗位說明書;(6)注意試用期解雇的程序要求。新安人才網培訓中心3)試用期內勞動者解除勞動合同是否需賠償用人單位的培訓費用?無需賠償。3)用人單位在以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者期限不滿三個月的勞動合同中約定試用期。用人單位違法約定試用期的法律責任《勞動合同法》第八十三條規(guī)定:用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的,由勞動行政部門責令改正;違法約定的試用期已經履行的,由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準,按已經履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。用人單位應當研究工會的意見,并將處理結果書面通知工會。(2)用人單位在試用期內解除勞動合同,也應當事先將理由通知工會。除上述情形外,用人單位不得在試用期內解除勞動合同。用人單位在試用期內解除勞動合同的限制在試用期內,用人單位能否隨時解雇員工?試用期內用人單位可解除勞動合同僅限于勞動者有下列情形之一:在試用期間被證明不符合錄用條件的;嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系,對完成本單位的工作新安人才網培訓中心任務造成嚴重影響,或者經用人單位提出,拒不改正的;因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;被依法追究刑事責任的。試用期內是否需繳納社會保險試用期內不為員工繳納社會保險費,這是實踐中很多用人單位的習慣性做法,勞動者由于法律知識的缺乏,也常常錯誤認為試用期內用人單位可以不繳納社會保險費,導致自己的合法權益受到損害。用人單位這樣做的目的往往是為了規(guī)避法律,在試用期使用廉價勞動力,方便解除勞動合同?!秳趧雍贤ā返谑艞l第四款規(guī)定:試用期包含在勞動合同期限內。該做法是違反法律規(guī)定的,在發(fā)生勞動爭議時往往會處于被動地位而導致敗訴。無固定期限勞動合同訂立的方法與思路(1)靈活運用合同續(xù)訂意向書或勞動者申請續(xù)訂書;(2)靈活運用“以完成一定工作任務為期限的勞動合同”;(3)靈活利用跨08年1月1日的合同不計入兩次的次數(shù)的規(guī)定;五、試用期操作實務及應對技巧用人單位以其它形式或口頭約定試用期而未簽訂勞動合同的問題新安人才網培訓中心實踐中很多用人單位口頭或以其他形式(如在入職登記表或員工手冊中載明試用期)與勞動者約定三個月或六個月試用期,但不簽訂勞動合同。勞動者口頭要求訂立固定期限勞動合同,用人單位依勞動者的意思訂立,但履行一段時間后,勞動者反悔,要求用人單位支付兩倍工資,如果用人單位不能舉證系勞動者提出的訂立固定期限勞動合同,則面臨支付兩倍工資的風險。(5)特殊情形:用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。勞動合同法降低了簽訂無固定期限勞動合同的門檻,規(guī)定了三種情況下只要勞動者提出簽訂無固定期限勞動合同,用人單位就得無條件同意,不得拒絕。四、無固定期限勞動合同操作實務及應對技巧簽訂無固定期限勞動合同條件的變化勞動法規(guī)定:勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上,當事人雙方同意延續(xù)勞動合同的,如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同,應當訂立無固定期限的勞動合同。廣東省勞動和社會保障廳《關于解除事實勞動關系應否支付經濟補償金問題的復函》(2002 年10 月16 日省勞動和社會保障廳勞社廳函〔 2002 〕561 號)中山市勞動和社會保
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