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正文內(nèi)容

經(jīng)濟(jì)法課后案例分析(參考版)

2024-10-06 10:27本頁面
  

【正文】 7月10日,順和商場要求華美服裝廠按期交貨,華美服裝廠予以拒絕,稱合同是與大興商場簽訂的,大興商場將合同轉(zhuǎn)讓給順和商場未經(jīng)過華美服裝廠同意,未經(jīng)同意,該轉(zhuǎn)讓行為無效。大興商場按照合同約定支付了貨款。合同約定,大興商場4月20日前支付全部貨款100萬元,華美服裝廠7月10日交貨。本題中,乙設(shè)備廠確定5月15日為承諾期限,甲公司于5月17日才向乙設(shè)備廠發(fā)出承諾,而乙設(shè)備廠收到承諾后未予理睬,承諾未生效,甲乙雙方的合同未成立,甲公司發(fā)出的承諾屬于新要約。受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的,除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外,為新要約。本題中,乙設(shè)備廠在要約中確定了承諾期限,故要約不得撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。乙設(shè)備廠收到該承諾后未予理睬。乙設(shè)備廠得知此情況后,向甲公司發(fā)出了一份詳細(xì)的書面要約,并在要約中注明:“請貴公司于5月15日前答復(fù),否則該要約將失效。綜上,丙不具有提起第2個訴訟的資格。②丙沒有先通過監(jiān)事會提起訴訟。本題中,丙沒有資歷提起第2個訴訟主要有兩個原因: ①丙作為股東持有股份的時間未超過180日。根據(jù)規(guī)定,公司董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損失的,股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計持有公司1%以上股份的股東,可以書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟。證券法規(guī)定,上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東,將其持有的該公司的股票在買入后6個月內(nèi)賣出,或者在賣出后6個月內(nèi)又買入,由此所得收益歸該公司所有,公司董事會應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。A公司共有董事9人,出席會議的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事為4人,4人全部通過,符合公司法規(guī)定的條件。根據(jù)規(guī)定,上市公司董事與董事會會議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的,不得對該項(xiàng)決議行使表決權(quán),也不得代理其他董事行使表決權(quán)。2007年1月5日,甲以每股26元的價格出售了3萬股股票,超過了甲持有公司股份總數(shù)的25%,不符合規(guī)定。(2)甲出售A公司股票的數(shù)量不符合法律規(guī)定。參考答案:(1)甲買入A公司股票的行為符合法律規(guī)定。(4)丙要求甲將股票買賣所得收益上繳給A公司是否符合法律規(guī)定?說明理由。(2)甲出售A公司股票的數(shù)量是否符合法律規(guī)定?說明理由。2007年2月12日,丙以自己的名義向人民法院提起了兩個訴訟,在第1個訴訟中,丙請求撤銷董事會決議,理由是董事會批準(zhǔn)公司為甲提供擔(dān)保的決議只有4位董事同意,不足全體董事過半數(shù);在第2個訴訟中,丙要求甲將股票買賣所得收益上繳給A公司。2006年12月25日,甲在獲得200萬元借款之后,以每股22元的價格買入A公司股票10萬股,并向公司報告,2007年1月5日,甲以每股26元的價格出售了3萬元股股票,并向公司報告。2006年12月20日,A公司召開董事會,A公司共有董事9人,出席會議的有6人(包括甲和乙)。2006年12月,A公司的股價跌入低谷,甲擬購入A公司10萬股股票,因自有資金不足,甲向同為A公司董事的乙請求借款200萬元。董事會對股東會負(fù)責(zé),行使下列職權(quán):(一)召集股東大會會議,并向股東大會報告工作;(二)執(zhí)行股東大會的決議;(三)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案;(四)制訂公司的財務(wù)預(yù)算方案、決算方案;(五)制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;(六)制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案;(七)制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案;(八)決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置;(九)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項(xiàng),并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項(xiàng);(十)制定公司的基本管理制度;(十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。相關(guān)鏈接:董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的,該董事可以免除責(zé)任。根據(jù)規(guī)定,董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。題目中乙分公司簽訂合同而造成的損失,由總公司(甲公司)承擔(dān)。丁公司請求甲公司承擔(dān)責(zé)任符合規(guī)定。首先,監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。丁公司請求甲公司承擔(dān)責(zé)任是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。甲公司因承擔(dān)保證責(zé)任而遭受嚴(yán)重?fù)p失。乙分公司無力清償,丁公司轉(zhuǎn)而請求甲公司承擔(dān)責(zé)任。乙分公司依法成立后,在履行與丁公司的買賣合同過程中與對方發(fā)生糾紛,被拆至法院。其他董事均認(rèn)為丙公司經(jīng)營狀況良好,信用風(fēng)險不大,對該保證事項(xiàng)投了贊成票。某日,公司董事長張某召集并主持召開董事會會議,出席會議的共6名董事,董事會會議作出如下決議:(1)增選職工代表李某為監(jiān)事;(2)為拓展市場,成立乙分公司;(3)決定為其子公司丙與A企業(yè)簽訂的買賣合同提供連帶責(zé)任保證,該保證的數(shù)額超過了公司章程規(guī)定的限額。但是,全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外。(3)甲乙丙按照實(shí)繳出資比例(2:2:1)分配紅利。(2)先由乙補(bǔ)足出資;乙不能補(bǔ)足的,甲丙承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)規(guī)定,公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十,也不得低于法定的注冊資本最低限額,其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中,投資公司可以在五年內(nèi)繳足。(2)乙作價出資的房屋實(shí)際價值為100萬元,低于公司章程所定的200萬元,對此,甲、乙、丙應(yīng)如何承擔(dān)民事責(zé)任?(3)對公司可分配的100萬元紅利,甲、乙、丙應(yīng)按何種比例分配?簡要說明理由。甲、乙、丙分別提出了自己的主張:甲認(rèn)為應(yīng)按2:2:1的比例分配;乙認(rèn)為應(yīng)按1:2:1的比例分配;丙認(rèn)為應(yīng)按1:1:1的比例分配。經(jīng)查,乙作價出資的房屋實(shí)際價值僅為100萬元。2011年底,公司取得可分配紅利100萬元。10月8日,公司成立,10月12日,乙將房屋產(chǎn)權(quán)依約轉(zhuǎn)移給公司。首次出資均為50萬元,其余出資均應(yīng)在公司成立之日起2年內(nèi)繳付;乙以房屋作價出資200萬元,公司成立后一周內(nèi)辦理房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事收到股東書面請求后拒絕提起訴訟,或者自收到書面請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟,或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的,乙股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。本題中,總經(jīng)理甲的行為給公司造成損失,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。要求:乙還可以通過什么方式追究甲的責(zé)任呢? 參考答案:根據(jù)《公司法》規(guī)定,董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損失,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的,有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計持有公司1%以上股份的股東,可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟。股東乙獲知此事,向公司董事會報告。甲將該信息告知其弟弟。債權(quán)人已經(jīng)合法占有了債務(wù)人的動產(chǎn) 債務(wù)人不履行到期債務(wù)留置財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系,但企業(yè)之間留置的除外 留置不得違反法律規(guī)定或當(dāng)事人約定留置財產(chǎn)為可分物的,留置財產(chǎn)的價值應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于債務(wù)的金額 留置不得違反公序良俗 經(jīng)濟(jì)法案例分析題 公司法律制度【來自曲振濤教材】甲是某有限責(zé)任公司的總經(jīng)理、法定代表人。在動產(chǎn)浮動抵押權(quán)存續(xù)期間,抵押人處分抵押的動產(chǎn)不必經(jīng)過抵押權(quán)人的同意。動產(chǎn)浮動抵押權(quán)的標(biāo)的為現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品。其主體為企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者。動產(chǎn)浮動抵押權(quán)是指抵押權(quán)人對抵押人提供擔(dān)保的現(xiàn)有的以及將有的動產(chǎn),在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形時,就抵押動產(chǎn)有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。抵押的標(biāo)的物通常為不動產(chǎn)、特別動產(chǎn)(車、船等)。抵押權(quán)引指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有,將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保,債務(wù)人未履行債務(wù)時,債權(quán)人依照法律規(guī)定的程序就該財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。在債務(wù)人不履行債務(wù)時,抵押權(quán)人可與抵押人協(xié)議以抵押物折價或以拍賣、變賣后的價款受償;協(xié)議不成的,抵押權(quán)人可以提起訴訟。但抵押權(quán)不得與債權(quán)分離單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或作為其他債權(quán)的擔(dān)保。抵押權(quán)的處分。在抵押人的行為足以使抵押物的價值減少時,抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為,并有權(quán)要求抵押人恢復(fù)抵押物的價值,或提供與減少的價值相當(dāng)?shù)膿?dān)保。連帶責(zé)任保證的擔(dān)保力度較強(qiáng),對債權(quán)人很有利,而保證人的負(fù)擔(dān)相對較重;而一般保證的擔(dān)保力度相對較弱,保證人的負(fù)擔(dān)也就相對較輕。一般保證中的保證人享有先訴抗辯權(quán),而連帶責(zé)任保證中的債務(wù)人沒有先訴抗辯權(quán)。連帶保證責(zé)任是指當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的保證 承擔(dān)責(zé)任的具體作法不同。采取補(bǔ)救措施 賠償損失 違約金 定金第八章?lián)7?。在免?zé)的債務(wù)承擔(dān)中必須經(jīng)債權(quán)人同意;而在并存的債務(wù)承擔(dān)中,因并存的債務(wù)人與原債務(wù)人連帶對債權(quán)人負(fù)責(zé),無須經(jīng)債權(quán)人同意。第三人須與債權(quán)人或債務(wù)人就債務(wù)的轉(zhuǎn)讓達(dá)成合意。被轉(zhuǎn)移的債務(wù)應(yīng)當(dāng)具有可轉(zhuǎn)移性。當(dāng)事人主體不合格的合同;內(nèi)容不合法的合同;無效代理訂立的合同 ? 須存在有效的債務(wù)。格式條款和非格式條款不一致的,應(yīng)采用非格式條款解釋。對格式條款的理解發(fā)生爭議的,應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。以及格式條款中約定免責(zé)事由無效的。三是以合法形式掩蓋非法目的的。一是以欺詐、脅迫的手段訂立,損害國家利益的。規(guī)定格式條款提供方的一般義務(wù)。債券只是一般的投資對象,其交易轉(zhuǎn)讓的周轉(zhuǎn)率比股票較低,股票不僅是投資對象,更是金融市場上的主要投資對象,其交易轉(zhuǎn)讓的周轉(zhuǎn)率高,市場價格變動幅度大,但卻又能獲得很高的預(yù)期收入。債券所表示的只是對公司的一種債權(quán),而股票所表示的則是對公司的所有權(quán)。債券和股票實(shí)質(zhì)上是兩種性質(zhì)不同的有價證券。股票本金一旦交給公司,就不能再收回,只要公司存在,就永遠(yuǎn)歸公司支配。保本能力不同。債券在購買之前,利率已定,到期就可以獲得固定利息,而不管發(fā)行債券的公司經(jīng)營獲利與否。無論是國家、地方公共團(tuán)體還是企業(yè),都可以發(fā)行債券,而股票則只能是股份制企業(yè)才可以發(fā)行。發(fā)起人符合法定人數(shù)發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額 股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定發(fā)起人制定公司章程,采用募集方式設(shè)立的,經(jīng)創(chuàng)立大會通過 有公司名稱,建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu) 有公司住所、監(jiān)事、高級管理人員的資格限制有哪些? 無民事行為能力或者限制民事行為能力因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序,被判處刑罰,執(zhí)行期滿未逾5年,或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利,執(zhí)行期滿未逾5年 擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理,對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的,自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人,并負(fù)有個人責(zé)任的,自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年 個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償?債券與股票有哪些區(qū)別?公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行的,約定在一定期限還本付息的有價證券。第四章公司法。對違反經(jīng)濟(jì)法律情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的行為,要依法追究刑事責(zé)任,給予刑事制裁。對違反經(jīng)濟(jì)法的行為,可依法追究違法者的行政責(zé)任,給予行政處罰。經(jīng)濟(jì)責(zé)任,主要包括支付違約金、支付賠償金、罰款、強(qiáng)制收購、沒收財產(chǎn)等。過錯責(zé)任原則,是指造成損害并不必然承擔(dān)賠償責(zé)任,必須要看行為人是否有過錯,有過錯才有責(zé)任,無過錯則無責(zé)任。雙重處罰性體現(xiàn)了經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的公正性與嚴(yán)格性,對于制裁經(jīng)濟(jì)違法行為具有十分重要的作用。經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的綜合統(tǒng)一性,是由經(jīng)濟(jì)法所調(diào)整的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系的復(fù)雜性及經(jīng)濟(jì)權(quán)利與經(jīng)濟(jì)義務(wù)的多樣性所決定的。綜合統(tǒng)一性。內(nèi)容:指經(jīng)濟(jì)法主體依法享有的經(jīng)濟(jì)權(quán)利和承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)義務(wù)。主體:是指享有經(jīng)濟(jì)權(quán)利、承擔(dān)經(jīng)濟(jì)義務(wù)的的當(dāng)事人。沒有經(jīng)濟(jì)權(quán)利就不會有經(jīng)濟(jì)義務(wù)。經(jīng)濟(jì)義務(wù)是指法定義務(wù)人應(yīng)當(dāng)依據(jù)經(jīng)濟(jì)權(quán)利人的要求為一定行為或不為一定行為以滿足權(quán)利人利益的責(zé)任。杭蕭鋼構(gòu)對于應(yīng)當(dāng)予以披露的重大事件,沒有按照《證券法》的規(guī)定在國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定的媒體上發(fā)布,未能同時向所有投資者公開披露該重大信息,而是在公司內(nèi)部的總結(jié)表彰大會上發(fā)布,未能按規(guī)定將信息的知情者控制在最小范圍內(nèi),其行為違反了《證券法》和《管理辦法》的規(guī)定,構(gòu)成了《證券法》第一百九十三條所述“未按照規(guī)定披露信息”的行為。董事長責(zé)任:《證券法》第七十條規(guī)定,依法必須披露的信息,應(yīng)當(dāng)在國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定的媒體發(fā)布,同時將其置備于公司住所、證券交易所,供社會公眾查閱。其中,重大事件之一就包括公司訂立可能對公司的資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響的重要合同。(2)杭蕭鋼構(gòu)責(zé)任:未按規(guī)定披露信息。其中上市公司披露信息的平面媒體主要是中國證監(jiān)會指定的一些專業(yè)報刊,如《中國證券報》、《上海證券報》、《證券時報》、《證券日報》和《證券市場》周刊等證券類報刊。綜上所述,我認(rèn)為證券公司存在一定責(zé)任,法院判決有失偏頗。原告稱證券公司張某代其進(jìn)行交易并知道密碼,但未提供證據(jù)。上述資料的保存期限不得少于二十年。證券交易中確認(rèn)交易行為及其交易結(jié)果的對賬單必須真實(shí),并由交易經(jīng)辦人員以外的審核人員逐筆審核,保證賬面證券余額與實(shí)際持有的證券相一致。(四)未經(jīng)客戶的委托,擅自為客戶買賣證券,或者假借客戶的名義買賣證券,被告證券公司張某有嫌疑擅自為客戶買賣證券。其次,根據(jù)《中華人民共和國證券法》第七十九條規(guī)定,禁止證券公司及其從業(yè)人員從事下列損害客戶利益的欺詐行為:(二)不在規(guī)定時間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認(rèn)文件。案例三請問:針對該案件內(nèi)容,你對法院判決是否同意,談?wù)勀愕目捶ā?2)從事反向交易的投資者應(yīng)返還所得利益;因?yàn)榇税咐〉美鏇]有法律上的根據(jù),由于交易員操作錯誤致使投資者獲得利益,并且使證券公司的利益受到損害,滿足不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件,所以應(yīng)該返還。(2)根據(jù)相關(guān)規(guī)定,雖然B上市公司近3年連續(xù)盈利,但一直未向股東支付股利,所以B公司并不具備發(fā)新股的條件;A公司作為證券承銷商應(yīng)當(dāng)保證證券先行出售給認(rèn)購人,而不能自己大量購入,所以A公司購買B公司股票的行為實(shí)質(zhì)上是非法的;B公司12位董事中4位董事辭職一事,及B公司發(fā)行新股的目的應(yīng)當(dāng)披露;C公司利用內(nèi)幕信息獲取豐厚利益,有違于證券市場公平、公正原則,屬于違法行為;針對此現(xiàn)狀,中小股民的損失應(yīng)由新股發(fā)行人、B
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