【正文】 在企業(yè)集團中，母公司就可以利用這一點，讓子公司承擔與其注冊資本不匹配的業(yè)務活動，來轉嫁經營風險。 資本不足行為 ? 公司在從事其經營活動時要有足夠的資金來源，以便對經營過程中可能出現(xiàn)的損失予以彌補。 資產混同行為 ? 母公司與子公司之間的資產關系在形式上是很清晰的，但在現(xiàn)實的經濟生活中，子公司處于母公司的實際控制當中，二者資產很容易混同，或者干脆在賬目上混為一體。 ? 利用子公司對債權人進行詐欺以逃避合同 。 (2)適用揭開法人 面紗原則的行為界定 ? 規(guī)避契約義務行為 ? 回避法律義務行為 ? 資產混同行為 ? 資本不足行為 ? 案例 ：集團母公司掏空上市子公司：“猴王”變空殼 規(guī)避契約義務行為 ? 負有契約上特定的不作為義務的當事人，為回避這一義務而設立新公司，或利用舊公司掩蓋其真實行為。 ：揭開法人的面紗 ? (1)揭開法人的面紗原則 ? (2)適用揭開法人面紗原則的行為界定 (1)揭開法人的面紗原則 ? 在英美法系國家 ,揭開法人的面紗理論是法院用來處理企業(yè)集團中母公司對子公司承擔責任的重要方法。這樣，在企業(yè)集團中當母公司精心策劃去損害子公司債權人的利益時，有限責任制度對債權人保護不足的弱點暴露無遺。但是，子公司的獨立性常常受到母公司意志的左右。間接機制更適用于實施多元化戰(zhàn)略的綜合性企業(yè)集團；直接控制機制比較適用于產業(yè)型集團或實行集中化經營的集團；混合控制機制常常適用于高科技企業(yè)集團，因為在高科技企業(yè)集團中，子公司的學習能力對母公司來說是至關重要的 (表 1) 。 ? 運用混合控制應特別注重培育子公司董事會和諧的氣氛，同時，應注意協(xié)調子公司之間的關系，發(fā)揮整體優(yōu)勢。 ? 子公司的董事會為母公司與子公司管理層相互協(xié)商共同決策提供了有效的機制。 ? 運用直接控制機制時應處理好母子公司集權與分權的關系；同時要完善對子公司管理層的激勵機制。母公司對子公司的財務、人事、經營活動進行全面的控制。同時，建立快速信息反饋渠道。 ? 母公司可以選擇一些與子公司業(yè)務方向有關的企業(yè)共同投資入股子公司，以加強對子公司經營支持和幫助。 間接控制的優(yōu)勢 ? 優(yōu)勢： ? 由于母子公司之間完全以資本為紐帶，使母公司的退出或融資機制非常有效 。 (二 )母公司對子公司的控制 ? ? ? ? ? 間接控制是指母公司只是通過子公司的董事會對子公司的經營活動進行控制，母公司的控制力僅在董事會這一層次體現(xiàn)出來。 ? 母公司與子公司的控制權與現(xiàn)金流量權也會對母公司行為產生影響。 圖 5 松下集團組織關系圖 資料來源：西野午彥 .日本企業(yè)系列 從六大企業(yè)集團到快速成長的企業(yè)集群 .東京 php研究所 .. 松下電器產業(yè) ()松下通訊公司 ()松下精工 ()松下冷機 ()九州松下電器 ()松下壽電子工業(yè) ()日本建工 (100)松下電子工業(yè) ()松下電子部品 ()松下電池工業(yè) ()松下數(shù)碼 (100)美國松下電器 (100)加拿大松下電器 (100)歐洲松下電器 (100)意大利松下電器 (100)亞洲松下電器 ()松下電工 ()松下住宅產業(yè) ()宮田工業(yè) ()早日松下照明 ()松下證券 國內主要子公司 海外主要子公司 主要關聯(lián)公司 注：括號數(shù)字為持股數(shù) 二、母公司行為： 控制、合作與利益轉移 ? (一 )母公司行為的影響因素 ? (二 )母公司對子公司的控制 ? (三 )母公司濫用關聯(lián)交易形式 (一 )母公司行為的影響因素 ? 母公司與子公司之間是一種控制與被控制的法律關系。 ? 總之，各機構或組織所下的定義均涉及到“制約”、“控制”和“重大影響”，都沒有達到母公司對子公司的影響程度。 關聯(lián)公司的界定 (續(xù)二 ) ? 國際會計準則委員會（ IASC）于 1984年公布的IAS24《對關聯(lián)者的披露》對關聯(lián)方的界定是：在制訂財務或經營決策中，如果一公司有能力控制另一公司，或對另一方施加重大影響，且二者非母子公司，則認為它們是關聯(lián)的。 ? 美國財務會計準則委員會（ FASB）于 1982的發(fā)布的 SFAS57《關聯(lián)方披露準則的附錄》對關聯(lián)公司的定義是：一公司如直接地或通過一個或多個中介間接地制約某公司，或受某公司制約或與某公司處于同一公司控制之下，這些公司即為關聯(lián)公司?！? (2)關于子公司的定義 ? 界定子公司三原則：一是主動原則，即要有支配公司的意思；二是控制原則，即對公司主要的經營活動實施控制，通常表現(xiàn)為對公司的重大經營決策施加影響和控制，以貫徹母公司的經營戰(zhàn)略；三是持續(xù)原則，對公司的控制是永久和強力的，即有計劃而持續(xù)，并非偶然而暫時的。 我國國家工商行政管理局的界定 ? 國家工商行政管理局制定的《企業(yè)集團登記管理暫行規(guī)定》（第 4條第 2款）：“母公司應當是依法登記注冊，取得企業(yè)法人資格的控股企業(yè)。 A(母公司 ) B(子公司 ) A公司持有 B公司股東大會表決權 50%以上時 ，B公司為 A公司的子公司 。因此，學者們提出應以數(shù)量標準為主，將實質性標準作為輔助標準來適用 (如 日本 )。 認定標準的國際比較 (續(xù) ) ? 德國法同樣采用實質性標準，規(guī)定如果一個公司直接或間接地受到另一個公司施加的控制性影響，那么該公司就被稱為具有附屬性的子公司。 第五部分 母子公司關系 ? 一 、子公司和關聯(lián)的界定 ? 二 、母公司行為：控制、合作與利益轉移 ? 三 、子公司的利益相關者保護 一、子公司和關聯(lián)公司的界定 ? ? ? (1)認定標準的國際比較 ? (2)關于子公司的定義 (1)認定標準的國際比較 ? 美國法律協(xié)會起草的《公司治理原則：分析與建議》 標準對子公司做出了界定。 ? 數(shù)據(jù)設計和保存： 一個辦法是由董事會聘請注冊會計師，由其進行數(shù)據(jù)設計、搜集和保存，董事會通過雇傭合同對注冊會計師進行控制；另一個辦法是將公司內部審計部門劃歸董事會管轄，由其負責戰(zhàn)略審計。 ? 獨立董事提名 ? 獨立董事來源 ? 獨立董事人數(shù) ? 獨立董事兼任 ? 獨立董事如何獲取信息 ? 獨立董事與執(zhí)行董事的信息非對稱 ? 獨立董事的報酬 ? 獨立董事工作內容 ? 案例 “伊利風波”與尷尬的獨立董事 ? 案例 ： 獨立董事何以如此尷尬 表 4 主要國家公司治理原則中 對獨立董事人數(shù)或比例的規(guī)定 公司治理原則 獨立董事人數(shù)或比例 英國 Hample報告 大多數(shù)非執(zhí)行董事應為獨立董事 美國商業(yè)圓桌會議 獨立董事應占實質性多數(shù) 美國 CalPERS的治理原則、指南 實質性多數(shù)應為獨立董事 美國 CII的《核心政策》 至少 2/3為獨立董事 通用汽車公司 獨立董事應占多數(shù) 表 4 主要國家公司治理原則中 對獨立董事人數(shù)或比例的規(guī)定（續(xù)） 公司治理原則 獨立董事人數(shù)或比例 英特爾公司 獨立董事應該占據(jù)董事會的多數(shù) 澳大利亞投資經理協(xié)會 大多數(shù)董事為獨立董事 日本公司治理論壇最后報告 1/2以上為獨立董事 法國《維也納特報告》 獨立董事至少占 1/3 比利時《卡敦報告》 至少 2名獨立董事 （三）獨立董事決策參與機制的設計 ? 強化董事會 ? 獨立董事戰(zhàn)略參與 ? 獨立董事戰(zhàn)略參與的具體措施： 戰(zhàn)略審計 戰(zhàn)略審計 ? 選取測度指標原則 :常見的、容易理解的、能夠被廣泛接受的。 ? 獨立董事