【正文】 律師參與并購業(yè)務(wù)的談判，有利于律師全面了解或掌握交易各方的真實(shí)意圖，并隨時為交易各方提供談判內(nèi)容的法律依據(jù)或咨詢服務(wù)。 ? 律師可以通過在并購協(xié)議條款中設(shè)定擔(dān)保制度、合同解除制度、保全制度等條款不同程度地防范并購交易中的法律風(fēng)險。 ? 并購過程中并購方最為擔(dān)心的就是目標(biāo)公司的或有債務(wù)，因此并購協(xié)議中一般要求訂立“目標(biāo)公司或有債務(wù)在交割前由被并購方承擔(dān)”條款，以及“交割后發(fā)現(xiàn)目標(biāo)公司存在未批露的或有債務(wù)亦由被并購方承擔(dān)”條款。這些合同或協(xié)議文件是最終確立企業(yè)并購各方權(quán)利義務(wù)法律關(guān)系的依據(jù)，務(wù)必需要專業(yè)律師從中進(jìn)行必要的審核把關(guān)。目前，對國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)的交易，一般律師的法律意見書是向管理國有資產(chǎn)的上級主管部門或政府機(jī)關(guān)報批時所必須的法律文件。這些調(diào)查和評估事項(xiàng)包括： ? （ 1）目標(biāo)公司的產(chǎn)權(quán)證明資料 (一般指涉及國有產(chǎn)權(quán)時國資管理部門核發(fā)的產(chǎn)權(quán)證或投資證明資料 )； ? （ 2）目標(biāo)公司的工商注冊登記資料 (包括公司章程、各類出資或驗(yàn)資證明報告等 )； ? （ 3）有關(guān)目標(biāo)公司經(jīng)營財務(wù)報表或資產(chǎn)評估報告； （一）并購方律師的主要工作事項(xiàng) ? （ 4）參與并購的中介機(jī)構(gòu)從業(yè)資質(zhì)； ? （ 5）目標(biāo)公司所擁有的知識產(chǎn)權(quán)情況； ? （ 6）目標(biāo)公司重大資產(chǎn) (包括房產(chǎn)、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等 )、負(fù)債或合同事項(xiàng)； ? （ 7）目標(biāo)公司管理框架結(jié)構(gòu)和人員組成； ? （ 8）有關(guān)國家對目標(biāo)公司的稅收政策； ? （ 9）各類可能的或有負(fù)債情況 (包括各類擔(dān)保、訴訟或面臨行政處罰等事項(xiàng) )； ? （ 10）其他根據(jù)目標(biāo)公司的特殊情況所需要調(diào)查的特殊事項(xiàng)。所以，律師參與企業(yè)并購業(yè)務(wù)首先要對并購交易的合法性進(jìn)行審查。在轉(zhuǎn)讓方?jīng)]有償債能力后，可以追索擔(dān)保人。并購交易中的債務(wù)等風(fēng)險可能潛伏一段時間才暴露，如果轉(zhuǎn)讓方違背誠實(shí)信用原則轉(zhuǎn)移財產(chǎn)或其償債能力因客觀情況而大大降低，即使轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)責(zé)任，但無財產(chǎn)清償，收購方仍將遭受損失。 該條對收購方具有“債務(wù)風(fēng)險隔離”的作用，雖然增加程序的繁瑣性，但要求出賣人履行公告通知申報債權(quán)的程序，是國企改制收購中不可缺少的債務(wù)風(fēng)險防范機(jī)制。如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報過該債權(quán)，則買受人不承擔(dān)民事責(zé)任。所以，必須按照最高人民法院 《 關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)（的）民事糾紛案件若干問題的規(guī)定 》 第28條： 出售企業(yè)時，參照公司法的有關(guān)規(guī)定，出賣人公告通知了債權(quán)人。 五、企業(yè)并購重組過程中的法律風(fēng)險及防范 五、企業(yè)并購重組過程中的法律風(fēng)險及防范 ? 在國有企業(yè)改制的產(chǎn)權(quán)收購中，由于目前國內(nèi)司法實(shí)務(wù)將企業(yè)資產(chǎn)視為償還債務(wù)的一般擔(dān)保，貫徹“企業(yè)債務(wù)隨資產(chǎn)變動而轉(zhuǎn)移”的處理原則，這一做法產(chǎn)生不同于一般債務(wù)負(fù)擔(dān)的處理結(jié)果。 ? 在資產(chǎn)并購中，交易標(biāo)的為資產(chǎn)，需要保障所收購資產(chǎn)沒有附帶任何的債務(wù)、擔(dān)保等權(quán)利負(fù)擔(dān)（如不存在已經(jīng)設(shè)置抵押情形；房地產(chǎn)不存在建筑工程款優(yōu)先權(quán)等）。這種約定在一定程度上具有遏制轉(zhuǎn)讓方隱瞞或者遺漏債務(wù)的作用。對于該等風(fēng)險的防范措施： ? 在股權(quán)并購中，由于企業(yè)對外主體資格不因內(nèi)部股東變動而改變，相關(guān)債務(wù)仍由企業(yè)自身承擔(dān)。 五、企業(yè)并購重組過程中的法律風(fēng)險及防范 （四）債務(wù)風(fēng)險防范 ? 企業(yè)并購目的一般是要達(dá)到對某一企業(yè)的控制或者獲得收購資產(chǎn)的使用價值。相關(guān)資產(chǎn)在數(shù)量、質(zhì)量、性能、安全、知識產(chǎn)權(quán)甚至環(huán)保等方面均符合約定要求，不存在隱瞞任何不利于收購方或者不符合約定的情形。 ? 如收購有限責(zé)任公司的股權(quán)，必須經(jīng)得該公司全體股東過半數(shù)同意并且其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)；收購國有產(chǎn)權(quán)必須經(jīng)過法定評估和國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門審批等。 ? 限制性規(guī)定的法律風(fēng)險 ? 行政干預(yù)的法律風(fēng)險 ? 信息不對稱的法律風(fēng)險 ? 并購方式?jīng)Q策的法律風(fēng)險 五、企業(yè)并購重組過程中的法律風(fēng)險及防范 （二）交易實(shí)施階段的法律風(fēng)險 ? 交易的法律風(fēng)險 ? 融資的法律風(fēng)險 ? 資產(chǎn)評估不實(shí)法律風(fēng)險 ? 產(chǎn)權(quán)糾紛法律風(fēng)險 ? 債權(quán)糾紛法律風(fēng)險 ? 債務(wù)糾紛法律風(fēng)險 ? 反收購風(fēng)險 五、企業(yè)并購重組過程中的法律風(fēng)險及防范 （三）整合階段的法律風(fēng)險 ? 財務(wù)整合的法律風(fēng)險 ? 資產(chǎn)整合的法律風(fēng)險 ? 業(yè)務(wù)整合的法律風(fēng)險 ? 公司治理結(jié)構(gòu)整合的法律風(fēng)險 五、企業(yè)并購重組過程中的法律風(fēng)險及防范 五、企業(yè)并購重組過程中的法律風(fēng)險及防范 如何防范？ ? （一）交易前的審慎調(diào)查： 對目標(biāo)企業(yè)的概況、經(jīng)營業(yè)務(wù)、股權(quán)結(jié)構(gòu)、企業(yè)動產(chǎn)、不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)、債權(quán)、債務(wù)，涉及訴訟、仲裁及行政處罰及其他法律程序等相關(guān)方面，因不同的收購方式而有所不同側(cè)重。 阿里巴巴收購雅虎 ? 雅虎作為一個在國內(nèi)搜索市場占據(jù)重要位置的搜索品牌，可以為阿里巴巴帶來豐富產(chǎn)品，包括搜索技術(shù)、門戶網(wǎng)站、即時通訊軟件等，這項(xiàng)資產(chǎn)收購就是有合理的商業(yè)目的。由于 B企業(yè)負(fù)債累累，為避免整體合并后承擔(dān)過高債務(wù)的風(fēng)險， A企業(yè)決定僅收購 B企業(yè)從事紡織品生產(chǎn)的所有資產(chǎn)。 滄州化工破產(chǎn)重組 資產(chǎn)并購簡單案例 ? A公司是一家大型紡織品生產(chǎn)企業(yè)。 ? 破產(chǎn)重整中的信息披露問題 進(jìn)入破產(chǎn)程序后，破產(chǎn)管理人行使管理職責(zé)，股東大會和董事會無法充分履行職責(zé)，為確保上市公司嚴(yán)格披露信息，應(yīng)在相關(guān)法規(guī)中明確破產(chǎn)管理人的信息披露義務(wù)。建議受理破產(chǎn)申請的法院收到申請后知會證券監(jiān)管部門，取得監(jiān)管部門復(fù)函意見后決定是否予以受理。實(shí)踐中，調(diào)整中小股東權(quán)益調(diào)整宜慎用。 ? 新破產(chǎn)法確保了滄州化工順利重整 ? 進(jìn)行債權(quán)調(diào)整，對除有特定財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)、職工債權(quán)以及稅款債權(quán)以外的債權(quán)進(jìn)行調(diào)整，確定清償比例 ? 根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定進(jìn)行出資人權(quán)益調(diào)整，管理人將通過有償轉(zhuǎn)讓股東讓渡的股份，來增加企業(yè)現(xiàn)金資產(chǎn)，提高普通債權(quán)的重整清償比例 ? 審慎選擇重組方，對競買人的資格作出了比較嚴(yán)格的限定，包括盈利能力、資金實(shí)力、信譽(yù)狀況、并在恢復(fù)和擴(kuò)大滄州化工生產(chǎn)經(jīng)營方面對意向競買人提出了明確要求 滄州化工破產(chǎn)重組 應(yīng)關(guān)注的幾個問題 ? 出資人權(quán)益調(diào)整問題 為在保護(hù)股東權(quán)益和債權(quán)人利益之間尋求平衡，設(shè)計了出資人權(quán)益調(diào)整方案，即出資人讓渡 11％的權(quán)益。監(jiān)管部門應(yīng)進(jìn)一步加強(qiáng)對并購重組的監(jiān)管力度和深度 ? 目前 ST玉源仍在重組之中 玉源控股資產(chǎn)重組案例 項(xiàng)目背景 ? 中國石油化工股份有限公司在香港、紐約和倫敦三地證券交易所上市時曾向海外投資者承諾，公司將按照國際股市規(guī)則改造和運(yùn)作，保證其獨(dú)立性，整合下屬的上市公司，規(guī)避關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭 ? 2023年，中石化借國內(nèi)上市公司股權(quán)分置改革之際，對下屬子公司齊魯石化、揚(yáng)子石化、中原油氣、石油大明進(jìn)行了私有化 ? 中國石化對石煉化提出私有化，通過重大資產(chǎn)出售、定向回購股份暨以新增股份吸收合并長江證券以及與股權(quán)分置改革結(jié)合并互為實(shí)施前提的總體方案 石煉化回購暨吸收合并長江證券 項(xiàng)目參與主體 ? 收購人 ：長江證券有限責(zé)任公司（下稱長江證券） ? 目標(biāo)公司：石家莊煉油化工股份有限公司（下稱石煉化） ? 中國石油化工股份有限公司（下稱中石化），原公司的控股股東 ? 并購重組方式：股權(quán)回購暨吸收合并 石煉化回購暨吸收合并長江證券 股份回購暨吸收合并 A股股東 % 中國石化 石煉化 % 資產(chǎn)購買及股份回購 2023年 1月簽署 《 資產(chǎn)收購協(xié)議 》 ： 基準(zhǔn)日： 2023年 9月 30日 資產(chǎn)總計為 329, 負(fù)債合計為 373, 收購資產(chǎn)承擔(dān)全部負(fù)債 1 經(jīng)營性資產(chǎn) 2023年 1月簽署 《 股份回購協(xié)議 》 ： 回購價 1元，現(xiàn)金 回購總數(shù)為920,444,333股，占比 % 回購的股份予以注銷 A股股東 中國石化 石煉化 100% 經(jīng)營性資產(chǎn) 資產(chǎn)負(fù)債均為 0 100% 石煉化回購暨吸收合并長江證券 股份回購暨吸收合并 100% 長江股東 長江證券 % 股權(quán)分置改革及吸收合并后 2023年 1月簽署 《 吸收合并協(xié)議 》 ： 雙方協(xié)商確認(rèn)長江證券 100%的股權(quán)作價 1,030,172萬元 折股價格 /股 ，共 1,440,800,000股，占吸收合并后公司比例的 % 長江證券的全部資產(chǎn)負(fù)債及業(yè)務(wù)均并入石煉化 2 經(jīng)營性資產(chǎn) A股股東 石煉化 100% 資產(chǎn)負(fù)債均為 0 2023年 12月中國證監(jiān)會批準(zhǔn)吸收合并方案，石煉化更名長江證券 長江股東以增發(fā)所得的股份送 A股股東 2808萬股 增發(fā)股份 % 長江股東 長江證券 經(jīng)營性資產(chǎn) A股股東 A股東現(xiàn)金選擇權(quán)， /股 石煉化回購暨吸收合并長江證券 分析與評價 ? 流通股股東利益保護(hù)問題 中石化承諾以負(fù)債為對價收購全部資產(chǎn)，為流通股東和即將吸收的新股東留下一個干凈的殼資源 ? 給流通股充分的空間選擇權(quán)，原長江證券大股東 青島海爾投資發(fā)展有限公司向公司全體流通股東提