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正文內(nèi)容

西方法律思想史(龐凌)(參考版)

2025-01-03 06:21本頁面
  

【正文】 馬基雅維利更加關(guān)注如何解決意大利當(dāng)時分崩離析的不良狀況,是行之有效的政策學(xué)問題。國體是由主權(quán)歸屬的不同決定的,分為:君主制:一個人;少數(shù)人;多數(shù)人 民主制此類契約對雙方均有約束力,不經(jīng)同意不可廢除3)主權(quán)者必須保護(hù)家庭的私人財產(chǎn),沒有正當(dāng)理由不得侵犯和分割他人的財產(chǎn)4)主權(quán)者不得違背國家的根本法,根本法是和主權(quán)本身鏈接在一起的,和一般的法律不同,它是國家的基礎(chǔ),和其他法律是分離的,根本法與主權(quán)是相伴相生的。主權(quán)也受到一切限制:1)布丹認(rèn)為主權(quán)應(yīng)當(dāng)受到神法和自然法的限制,一旦超出這個范圍,難逃上帝的裁決。不可分割性是布丹的一個重要思想。其絕對性表現(xiàn)在:第一,在對法律的制定,以制定的法律約束全體公民;主權(quán)最重要的性質(zhì)就是對法律的制定第二,主權(quán)者創(chuàng)制法律不需要得到人們的同意,主權(quán)者的意志完全自由,不受過去和將來的約束)2)永久性:首先,國家永遠(yuǎn)有主權(quán),始終自然延續(xù)而不會死亡;其次,主權(quán)者不能是委托的或臨時性的職務(wù),而是永久的,暫時擁有主權(quán)的不是真正的主權(quán)者3)不可分割性: 主權(quán)的完整性,一個國家的主權(quán)只能存在于一個人或少數(shù)人手中。主權(quán)的性質(zhì):1)絕對性:主權(quán)的地位最高,不受限制,僅僅局限在一國之內(nèi)。所謂的主權(quán),就是在公民和庶民之上,不受法律限制的最高權(quán)力。布丹認(rèn)為主權(quán)本身不是目的,而是國家用來達(dá)成各種目的的工具。在《國家論》第一卷第八章專門探討了主權(quán)原理,這本書的出版使得主權(quán)概念成為最常用的理論之一。他最終對國家的定義是:由主權(quán)和理性所統(tǒng)治的許多家庭及其公共財產(chǎn)的綜合體即為國家。一旦人民認(rèn)同,就完成了從暴力國家到民主國家的蛻變,國家權(quán)力因此而合法。家庭起源于人的欲望和自然需要(性沖動,繁衍需要),從家庭到家庭群,從家庭群再到國家即是國家形成的步驟。 政治法律思想(1)國家起源和國家本質(zhì)其思想介于亞氏(國家在先)和近代社會契約學(xué)說的過度狀態(tài)。(二)著作:《國家六論》;《認(rèn)識歷史的簡明方法》(三)思想特點 在研究方法上,提倡歷史哲學(xué)的研究,政治哲學(xué)是奠基在歷史哲學(xué)之上的,通過對歷史的研究得出經(jīng)驗和結(jié)果。一生致力于研究知識淵博。共和國政體在當(dāng)時的意大利是不可能實現(xiàn)的,當(dāng)時的意大利頹廢混亂,只有建立君主制政府,依靠完全而絕對的強(qiáng)權(quán)使得國家強(qiáng)大,人民德行提升,在此之后,條件成就之后再還政于民,實行共和政體。共和政體有利于保護(hù)私有財產(chǎn)的穩(wěn)定性,防止財產(chǎn)落入一人之手;有利于產(chǎn)生健康法律,正統(tǒng)宗教;有利于發(fā)揮人民的積極作用。在兩者之中,軍權(quán)是最重要的。他還指出君主要獲得統(tǒng)治成功,需要一手用法律,一手用軍隊武力。政府決定民族的秉性,社會的道德和民風(fēng)取決于法律,當(dāng)?shù)赖聰臅r需要一個強(qiáng)硬的法律矯正它們。(2)用強(qiáng)權(quán)統(tǒng)一國家君主政府,用絕對的最高權(quán)力拯救腐朽的意大利政權(quán)。他著力論述了政治家為了達(dá)到某種政治權(quán)力目的而無需受各種清規(guī)戒律的約束,這是以人性的利己和丑惡為依據(jù)的,他指出人在本質(zhì)上都是自私的,政治家必須依賴的就是這種利己主義。政治就是分權(quán)獨立,奪取政權(quán)。李維最初十部著作的研究》即《李維史論》主張:(1)非道德統(tǒng)治術(shù):主張政治道德要徹底的世俗化,政治與道德不要勾連在一起,指責(zé)基督教的道德是缺乏人性的,它的訓(xùn)誡只會使人變得軟弱,惡人會利用人們?yōu)榱诉M(jìn)入天堂而忍氣吞聲的心理而控制他們。但是對政治權(quán)術(shù)的過分崇拜,對全能君主的理想構(gòu)想,對某些君主的諂媚崇拜使得他在之前和之后的許多思想家面前遜色不少。使得政治擺脫了中世紀(jì)的神學(xué)束縛,他與中世紀(jì)的神學(xué)觀點劃清界限。在他那里,國家成為不受任何道德約束的純粹政治實體。1416世紀(jì)是文藝復(fù)興,宗教改革時期,是歐洲近代史的開始,產(chǎn)生了以下巨變:(1)資本主義生產(chǎn)關(guān)系萌芽 (2)教會勢力下降 (3)社會等級變化,商人地位開始上升 (4)人文思想興起——人們思想變化,中世紀(jì)正統(tǒng)制度瓦解二、1416是過度時期,主要有四個學(xué)派:1. 維護(hù)世俗國家利益,主張君主制的馬基雅維利和布丹2. 反羅馬天主教,主張建立有利于世俗權(quán)統(tǒng)治的學(xué)派,加爾文3. 反暴力統(tǒng)治理論,反君權(quán)神授4. 早期空想社會主主義理論5.三、馬基雅維利的政治法律思想生平:1469——1527,佛羅倫薩特點:將政治與倫理分開,“霸論”,不擇手段——爭議很大貢獻(xiàn):首次系統(tǒng)完整的闡述了帶有文藝復(fù)興鮮明特色的資產(chǎn)階級國家觀(1)使得政治與道德實現(xiàn)了分離,拒絕用道德解釋政治變革,政治的本質(zhì)就是國家權(quán)力。(2)(3)書P107第五節(jié) 中世紀(jì)晚期的政治法律思想一、歷史背景在反封建斗爭中國家主義、君權(quán)主義思想的產(chǎn)生在反封建斗爭中,人文主義思想產(chǎn)生宗教改革運(yùn)動:按照資產(chǎn)階級的世界觀改造教會和宗教教義,后來的新教改革在很大程度上實現(xiàn)了用資產(chǎn)階級的世界觀改造教會的目的,使得其宗教與新興資產(chǎn)階級的政治主張不沖突。學(xué)派特點:書P107108第四節(jié) 注釋法學(xué)派一、產(chǎn)生的時代背景伴隨著羅馬法的復(fù)興,注釋法學(xué)得以形成——P99100二、前期注釋法學(xué)派的代表人物及注釋方法(一)代表人物伊那留斯——注釋法學(xué)的早期奠基人——P102“四博士”都是皇帝的法學(xué)顧問,其中巴爾加魯斯是伊那留斯的正統(tǒng)傳人第三代傳人“阿估”“阿庫修斯”(二)注釋方法形式:序;提示;推斷——P103方法:(1)運(yùn)用經(jīng)院方法處理羅馬法文獻(xiàn),以形式/普通邏輯/三段論這些推理方法為主 (2)對古代經(jīng)典文獻(xiàn)的文字作出解釋 開始為“行間注釋”,后發(fā)展為“邊緣注釋”,已經(jīng)包含了對解釋對象自己的看法 (3)轉(zhuǎn)述羅馬法原典的內(nèi)容的概要,并說明該原典自身的含義 (4)解釋法源內(nèi)容的聯(lián)系,如法律與教會間…… (5)對各章句間的法律問題討論(三)前期注釋法學(xué)的作用和影響傳播了羅馬法,并使羅馬法在世界上形成一致性為大陸法系的形成奠定基礎(chǔ)使法學(xué)從神學(xué)中脫離,成為獨立的科學(xué)三、后期注釋法學(xué)派的代表人物及注釋方法 阿奎那認(rèn)為統(tǒng)治者對法律的遵守是一種道德義務(wù),而非法律義務(wù),同時他又認(rèn)為君主的地位高于法律——P97六、總結(jié):阿奎那:基督教亞里士多德主義 (奧古斯?。夯浇贪乩瓐D主義) 他為理性、為世俗政治劃出了一定范圍,肯定了世俗政治的價值,他通過對亞氏哲學(xué)的發(fā)揮,正確處理了理性與信仰,哲學(xué)與神學(xué)的關(guān)系,是近代理性的奠基人,他將自己與亞氏的思想巧妙結(jié)合,在中世紀(jì)為理性、為自然法保留了空間。原則:公共福利原則 所有法律否認(rèn)制定都要追求公共的普遍利益 留有余地原則 考慮不同時代,不同地區(qū)的不同情況為法律保留靈活性 中人原則 法律應(yīng)以普通人為標(biāo)準(zhǔn)制定,而不能依德行高尚的人 正義原則 (1)立法要以公共福利為目標(biāo)——此與當(dāng)今思想高度契合,但形式的相同不等于內(nèi)涵一樣,其真實所指不一定是相同的。所以需要法律幫助人們棄惡從善,因為通過懲罰、壓力可以控制人們的行為。法律的存在就是為了秩序,使人們享受和平的、有德行的生活。阿奎那的自然法是十分重視和依賴人的理性的(這與奧古斯丁不同),阿奎那被看作中世紀(jì)的“理性主義”法學(xué)代表,他為自然法的復(fù)興創(chuàng)造了條件。其法律體系,詳見P98四、自然法的原則和性質(zhì)(一)原則 基本原則+三個一般原則P9596(二)性質(zhì):阿奎那認(rèn)為自然法有一種普遍性,不變性,但也有一些例外自然法的普遍性與例外性(1)自然法的一般原則是普遍的、是真理、人人都應(yīng)當(dāng)遵守,是不變的(2)但是自然法也有一定的例外:如欠債還錢天經(jīng)地義,但是欠款若用來侵略祖國,則不用還自然法的不變性和可變性人類的本性不變,則自然法的本性也應(yīng)當(dāng)是不變的,但這不是絕對的:兩種情況會導(dǎo)致自然法變化:(1)自然法已經(jīng)增加了某些內(nèi)容(2)自然法已經(jīng)刪除了某些內(nèi)容 而增加刪除的內(nèi)容基于社會利益,價值觀發(fā)生了某些改變,則自然法變化。(三)人法 世俗國家制定的法律,人依自然法(最終來自永恒法)制定的實在法。從這種意義上,永恒法才是可知的。從終極意義上,人無法認(rèn)知永恒法,但人有理性,可通過永恒法種種表現(xiàn)了解上帝的意思:人可以從自身的本性中發(fā)現(xiàn)、感悟永恒法。(一)永恒法:上帝創(chuàng)造萬物并借此永恒法依據(jù)指導(dǎo)宇宙萬物的運(yùn)行,使宇宙共同趨向于善。為什么定位為“公共幸?!保? ,一個人是社會完整政體的一部分,只有公共生活才是完整的生活,只有城市才是完整的社會,為促進(jìn)公共幸福,實現(xiàn)獨立要有一定的強(qiáng)制性,強(qiáng)迫力量。人的自然理性是上帝賦予的,(二)關(guān)于法的目的法律的首要和主要的目標(biāo)就是公共幸福的安排,促進(jìn)公共福祉。只有接受理性的約束,君主的意志才是法律,否則就是禍害。人類行動的準(zhǔn)則和尺度是理性,來達(dá)到適當(dāng)?shù)哪康摹7ㄊ侨藗冑囈詫?dǎo)致某些行動而不做其他一些行動的尺度。如果不是因為其理性的喪失,那么奴隸制就是違背上帝的意志的第三節(jié) 阿奎那的法律思想一、生平和著作修改了亞里士多德的學(xué)說,保留并發(fā)展了其學(xué)說《神學(xué)大全》-“經(jīng)院哲學(xué)之王”利用了亞里士多德的學(xué)說,極力調(diào)和理性與王權(quán)的矛盾。3有理性的照顧沒有理性的,上帝教導(dǎo)我們根據(jù)才能承擔(dān)一定的職位,在其位安分守己。刑罰使自己的惡得到控制,別人的惡得到啟示,如果刑罰沒有使犯罪者改過自新,則是刑罰的過失。 奧認(rèn)為倫理的惡來自于自由意志,當(dāng)追求個人利益而犧牲公共利益的時候就犯罪了,肉欲之心為了自身欲望的滿足會損害到共同的利益,共同的善。 三種惡:物理的惡,認(rèn)識的惡,倫理的惡。三、原罪與救贖的思想 發(fā)展了圣經(jīng)中的原罪說,人生而有罪,人類社會的不平等是罪有應(yīng)得。公元387年的復(fù)活節(jié)接受了安東尼死的洗禮,正式加入基督教。第二節(jié) 奧古斯丁的法律思想一、生平和著作教父學(xué)的主要代表。形成獨立世俗法學(xué)家,代表市民階級的利益,形成了前期注釋法學(xué)派,對羅馬法的傳播起到重要 作用。(四)中世紀(jì)后期:注釋法學(xué)和人文法學(xué)興起的時期P8283 教會法學(xué)盛極一時,教會法學(xué)家仿照羅馬法學(xué)家編纂法律,引用圣經(jīng)對教會法進(jìn)行解釋論證,中世紀(jì)后期由此形成了兩個學(xué)派:注釋法學(xué)派和人文法學(xué)派。阿奎那:把亞氏的理論巧妙的和基督教教義結(jié)合起來,通過對理性和信仰關(guān)系的論證形成一個全面和諧的等級制度。11——13世紀(jì)西歐中世紀(jì)歷史發(fā)生重大轉(zhuǎn)折的原因: ,促進(jìn)市民文化的發(fā)展 ,市民突破了教會對文化的壟斷,創(chuàng)造了市民大學(xué) ,11——13世紀(jì)基督教的反對力量逐漸成長起來,主要神學(xué)異端有法國和瑞士的威爾多派,反對天主教義。 (8)主權(quán)觀念的誕生 教權(quán)和皇權(quán)的斗爭帶來對主權(quán)觀念的探討。多元化使得人們知道宗教和政治權(quán)利都需要符合某種神法或人法的規(guī)定。(4)法律矛盾的調(diào)和: 教會率先告訴人們相互矛盾的習(xí)慣、法令、判例是可以通過分析、解釋中 和等方法進(jìn)行調(diào)和的,改造了羅馬法。配偶的合意是婚姻成立的有效條件取消了父親對子女的生殺予奪的權(quán)利給予奴隸以訴權(quán),允許奴隸與自由人通婚 (3)教會法的形成和世俗法的改進(jìn):中世紀(jì)晚期的法律是最早的西方現(xiàn)代法律,基督教會成功的促使世俗當(dāng)局 成立法律制度,建立成文法、法院等來調(diào)整封建財產(chǎn)關(guān)系、犯罪、商業(yè)交易等事物。基督教對法律的影響:(1)不合格原則: 凡是和基督教信仰相沖突的法律都是沒有約束力的,基督教時代主張反抗與上帝意志相背離的法律,公民有對抗這樣的法律的道德權(quán)利和義務(wù)。圣經(jīng)里面的法律思想: :《圣經(jīng)》本身就是契約,是上帝同以色列人的約定 :完整的人法和神法相結(jié)合的制度,即宗教法與世俗法的統(tǒng)一體。圣經(jīng)雖然以宗教信仰為主,但是包括了很多倫理法律問題,如肯定法律對維護(hù)和平、堅持正義、懲罰犯罪、保護(hù)人民的信仰?;浇痰慕塘x主要是對圣經(jīng)的解釋和說明,總體上是神學(xué)理論體系;中世紀(jì)占統(tǒng)治地位的法律思想就融合在次理論體系中。二、中世紀(jì)法律思想的發(fā)展階段(一)中世紀(jì)神學(xué)法學(xué)占統(tǒng)治地位的時期這次斗爭中國王一邊都是新興資產(chǎn)家,揭露教皇的生活。公元6——9世紀(jì):教權(quán)與皇權(quán)的斗爭被稱為“雙劍論”,上帝把代表教權(quán)的劍和政權(quán)的劍分別給了教皇和君主,讓他們共同管理世界教會和國家、神權(quán)和皇權(quán)兩元統(tǒng)治是西歐中世紀(jì)的根本特點,教權(quán)和王權(quán)的關(guān)系也決定了整個西歐政治經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。公法:神職活動,國家活動,不同于今天的公法涉及國家和公共利益的法律是公法對羅馬法學(xué)的發(fā)展產(chǎn)生了正反兩方面的影響:提高了法學(xué)家的社會地位,確定了法律解答的權(quán)威性解答權(quán)在授予某些特定法學(xué)家權(quán)威的同時,也在一定程度上限制了其他法學(xué)家解答法律的權(quán)利,也就扼殺了法學(xué)研究的多元化在羅馬法學(xué)家階層形成過程中的重要事件:解答權(quán)的賦予所謂解答權(quán),是君主賦予特定學(xué)者關(guān)于法律問題的解答以一定社會權(quán)威的權(quán)利。最活躍期是公元1——3世紀(jì)。羅馬法學(xué)產(chǎn)生于公元2世紀(jì)左右公元前254年,大祭司科倫加尼斯將所有的法律資料全部公開,而且公開解答法律問題,傳授法律知識,這改變了只有僧侶掌握法律知識的局面,專門研習(xí)法律的法學(xué)院逐漸形成。早期,僧侶集團(tuán)控制,沒有世俗化。 法國民法典以《法學(xué)階梯》體系為藍(lán)本 德國民法典以《學(xué)術(shù)匯纂》體系為藍(lán)本許多具體制度和原則影響了后來資產(chǎn)階級的立法,如平等、不告不理等原則羅馬法中很多概念、術(shù)語被后世的民商事立法所承繼羅馬法學(xué)家的思想學(xué)說和法學(xué)發(fā)展的成果也成為后世資產(chǎn)階級法學(xué)的重要組成部分,尤其是收集了羅馬歷代法學(xué)家學(xué)說的匯纂,成為德國法學(xué)的重要來源。世界政府是個法治政府,要受到法律的約束,世界政府的官吏的職能是治理、發(fā)布正義的、有利的、符合法律的指令,由于法
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