【正文】 船籍港、船名和所有人以及船籍國的改變均會對抵押權人產生重要的影響，或者。譬如，希臘法規(guī)定：“未經抵押權人同意不得變更船籍港或抵押船舶名稱，船名一旦變更，就應當在船舶登記簿上登記，船舶登記港的港務局長應及時通知主管抵押的登記官作相應變更。因為抵押權人經過法定登記，船舶登記薄上是有相關權益人的信息的，類似的通知義務在我國海事訴訟法中就有出現，實務中是能夠做到的。對變更船名有異議的，船舶登記機關不予辦理變更手續(xù)。中華人民共和國海事局2004年10月28日頒布的《船舶名稱管理辦法》適用于依照《船舶登記條例》登記的船舶，該辦法第九條就船名經核準使用后的變更事項的規(guī)定不能有效保障抵押權人的利益。丹麥、英國、挪威等國都是通過《商船法》將所有相關內容明晰而全面的整合在一起。如果船舶承租人不提供同意設定抵押的文書，那么船舶所有人必然沒有辦法進行融資抵押，必然影響經濟的發(fā)展。譬如，由交通部海事局頒布的于2003年9月1日生效的《船舶登記工作規(guī)程》(以下簡稱《規(guī)程》)開篇就提出規(guī)程制定的目的是為加強船舶登記工作的管理，規(guī)范船舶登記行為，是根據《條例》和我國有關法律、法規(guī)制定的，但是《規(guī)程》卻給行政相對人設定了某些高于《條例》的義務，如在船舶登記工作程序中，“辦理抵押權登記應審查的材料”要求申請人提交“承租人同意設定抵押的文書(適用于已辦理光船租賃登記的船舶)”，關于抵押權和租賃權的問題，《擔保法》規(guī)定了“買賣不破租賃原則”，第48條規(guī)定“抵押人將已出租的財產抵押的，應當書面告知承租人，原租賃合同繼續(xù)有效”，該條維護了承租人的利益，不因為承租物上設定抵押權而影響到承租人的權利，但是并未要求抵押人征得租賃人的同意，只需書面通知即可，而《規(guī)程》卻超越了《條例》和《擔保法》的規(guī)定，額外的附加了行政相對人的義務。各種效力層次的針對船舶登記的規(guī)范性法律文件沖突，下位法沒有嚴格按照上位法來制定。針對許多在實際操作中不斷發(fā)現的問題，海事局陸續(xù)發(fā)布文件作為對《條例》的補充。我國關于船舶登記的法律法規(guī)有：《海商法》、《海上交通安全法》、《海洋環(huán)境保護法》、《船舶登記條例》、《國際海運條例》、《船舶名稱管理辦法》、《漁業(yè)船舶登記辦法》、《船舶安全檢查規(guī)則》、《對外國籍船舶管理規(guī)定》、《中華人民共和國船舶登記條例實施若干問題說明》與一些海事局的監(jiān)督管理辦法。四、船舶國籍登記與船舶所有權登記的法律法規(guī)與完善下面討論的是船舶登記中的國籍登記與所有權登記的法律法規(guī)?！痹摋l對登記障礙的情形下所有權登記的期限做出例外規(guī)定，保障了船舶所有權人的合法權益，并且對建造完成的船舶的所有權登記期限做出另外的規(guī)定，考慮到了這種特殊情況下對船舶所有權登記的期限進行適當延長的需要。船舶登記機關可基于特殊原因而延長此期限。若他的權利受該船舶上保留所有權或其他類似權利的限制，則其應當在此限制權利或限制狀態(tài)結束后的一個月內提出船舶登記申請。沒有進行所有權登記的船舶處于沒有標記權利的狀態(tài)，對交易秩序的穩(wěn)定有序是極為不利的，為了維護交易安全，應當考慮對從船舶所有權登記期限予以規(guī)定，限定交易風險取得船舶登記的實效性。沒有明確所有權登記的期限將使得船舶可以在沒有登記的情況下發(fā)生買賣易手，放任一物二賣這種欺詐交易行為的發(fā)生。我國未有對船舶所有權登記的期限做出規(guī)定，對這一看似無足輕重的細節(jié)的忽視實則存在著巨大的隱患。那么掛靠船舶關系中，掛靠人就是實際所有權人，同時也是實際經營人，被掛靠人只是名義上的所有人，這種非實質所有權人對船舶所有權的處分權理當由法律規(guī)定予以限制，并且將這種實際權利人登記的項目納入船舶登記規(guī)范中是與船舶登記機關實行實質審查所一致的。以航運合伙關系為例，在航運合伙關系中由經營所有人以所有合伙人的名義處理航運業(yè)務中日常事務，經營所有人未經合伙人的允許，不得變賣船舶，或在船舶上設定抵押，或將船舶出租一年以上。物權公示制度在這種表征權屬與實質權屬不同的情況下失去了其公信力，是為法律所必須對此種經營方式做出規(guī)范性規(guī)定的原因?；谖餀喙镜臋嗤?，第三人有理由相信登記薄上記載的信息。本案因船舶所有權登記不明導致的船舶抵押權登記糾紛反映了我國船舶所有權登記制度與船舶抵押權登記制度中的不足。根本原因是我國對海上運輸以及水路運輸的從業(yè)者實行嚴格的審批制，體制問題間接導致了物權權屬登記制度下的潛在漏洞。所以，在船舶所有權登記中筆者認為應當區(qū)分實際所有權人與公司法人，船舶作為一種動產可以被個人所擁有，而占有使用收益也是船舶所有人合法的權益。與本案案情有關的船舶所有權登記需要的文書有：中華人民共和國船舶所有權登記申請書，足以證明申請人合法身份的文件（原件和復印件），船舶所有權取得的證明文件（其中以其他方式取得船舶所有權的應提交相關的所有權取得的證明文件）包括原船籍港船舶登記機關出具的船舶所有權登記注銷證明書、未進行抵押的證明文件或者抵押權人同意被抵押船舶轉讓他人的文件。以上這些都是常規(guī)規(guī)定。由于船舶所有權人的公示登記導致的表現與實際不一原因導致本案船舶抵押權登記環(huán)節(jié)無法識別所有權人。被掛靠方與掛靠方之間是一種基于借用經營權的產生的民事法律關系，而船舶作為經營主體，在其所有權外觀上附以被掛靠方的名稱，掛靠關系中實際所有權人與外觀所有權人不同的所有權示明缺陷導致善意第三人無法識別所有權歸屬狀況。掛靠是一種獨特的經營方式，掛靠方使用被掛靠方的單位名稱與海上航行經營權，被掛靠方收取一定的管理費。爭議的焦點涉及船舶所有權登記制度及船舶抵押權登記制度。原告向法院起訴，請求判令被告將“捷運505”輪的所有權轉移給原告，或賠償對應船價與經濟損失及利息。當原告在廈門港監(jiān)辦理船舶注銷和過戶手續(xù)時，發(fā)現捷運公司未經允許將該輪抵押給中國工商銀行廈門市湖里支行抵押貸款債務。在漳州暢達海運公司、盧田訴福建省捷運船業(yè)公司船舶所有權糾紛案中，原告為漳州暢達海運公司（下稱暢達公司）以及盧田，被告為福建省捷運船業(yè)公司（下稱捷運公司）。本案對于光租轉籍下船舶抵押權的保全登記問題有著重要的啟示。本案中SVG國海事專員遠東區(qū)代表許振武出具聲明書稱船東及光租人必須確認船舶之所有權及所有有效之負擔及抵押權在光租船籍國根據其法律予以登記，如果不將之登記，將構成違反SVG國海事法第4446條款，構成蓄意詐騙罪行及引致船舶受光租船籍國的司法權約束。上訴法院認為，各方當事人對“海芝”輪抵押權的效力，包括該抵押權在我國能否對抗第三人的問題應當適用原船舶登記國法即《圣文森特和格林納丁斯國商船運輸法》，根據SVG國商船運輸法第20條(7)、(8)款規(guī)定，“任何外國船籍船舶在光船租賃下取得SVG國臨時國籍時，必須將船舶抵押相關文件在SVG國海事處登記備案，并在船上展示，方能取得優(yōu)先受償地位。同時根據SVG國海事專員代表聲明：“船舶抵押權在光租后的登記及其效力，應依光租承租國法律確定。原審法院根據法院地沖突規(guī)則，“即《海商法》第271條第2款，船舶在光船租賃以前設立船舶抵押權的，適用原船舶登記國的法律。原告向受案法院起訴，請求被告償付船舶價款，確認其對被扣船舶的第一優(yōu)先性抵押權。三、案例分析與問題在中國船舶工業(yè)貿易公司訴（以下簡稱“船貿公司”）與Ocean Link Shipping Limited（以下簡稱“Link公司”）船舶抵押融資合同糾紛一案中，原告船貿公司與被告Link公司就原告向被告出口兩艘液化氣船簽訂了在兩艘液化氣船上設定船舶抵押權的船舶抵押擔保合同，原告與被告先是在圣文森特和格林納丁斯國(the St. Vincent and Grenadines，簡稱SVG國)辦理了抵押權登記，后因為將船舶光租給第三人龍珠公司而將抵押船舶國籍改為中國國籍，船舶名稱改為“海芝”輪。這是因為關于船舶抵押權的權利的設定與效力是要受一國有關于的船舶物權登記與船舶國籍登記的法律的約束強制約束的?！逗Ｉ谭ā返?71條第1項規(guī)定，船舶抵押權適用船旗國法律。《1967年關于統一船舶優(yōu)先權和船舶抵押權若干規(guī)定的國際公約》第一條規(guī)定：“海船的抵押權及質權，如屬下述情況，在締約國應可實施：(a)此種抵押權及質權已根據船舶登記國法律設立和登記；(b)登記簿和根據船舶登記國法律需向登記處交存的任何文件供公眾查驗，而且，登記簿摘錄及上述文件的副本可以從登記處索取；(c)登記簿或上述(b)款所述的任何文件載明為其利益而設定的抵押權或質權的人的姓名和地址，或載明簽發(fā)給持有人，以及擔保的金額、日期及根據登記國法律，決定它與其它已登記的抵押權及質權的排列次序的其他情況。相應的《1926年關于統一船舶優(yōu)先權及船舶抵押權若干法律規(guī)定的國際公約》(International Convention for the Unification of Certain Rules Relating to Maritime Liens and Mortgages,1926)第一條規(guī)定：“Mortgages, hypothecations and other similar charges upon vessels, duly effected in accordance with the law of the Contracting State to which the vessel belongs, and registered in a public register either at the port of the vessel39。軍事船舶、漁業(yè)船舶和體育運動船艇的登記依照有關法規(guī)的規(guī)定辦理。關于哪些船舶是可以登記的船舶，船舶抵押權登記注銷程序規(guī)定20總噸以上的船舶可以進行船舶抵押權登記。當然在進行船舶國籍以及船舶所有權登記之后，船舶抵押權登記和后續(xù)的一些其它考慮也是一樣重要的。其次，抵押船舶必須是經過登記的享有一國船籍的船舶，未經登記的船舶不能在登記機關進行船舶抵押權登記。從總體上講，英國的船舶抵押權是以普通法和衡平法為基礎，以制定法的明文規(guī)定為依據的一種比較復雜的抵押擔保制度。非不列顛（亦即外國船舶），或未登記的不列顛船舶，或不能登記的建造中船舶，均不能成為法定抵押權的客體。沒有處分權的人是無法在船舶上設定合法的船舶抵押權的。第四，確保抵押船舶的各種安全性能，船舶狀況，取得合法航行權。第二，確定船舶國籍。船舶登記在船舶抵押制度中起著這樣的作用：第一，確定船舶所有人。按《船舶登記條例》第十六條規(guī)定，船舶所有人申請船舶所有權登記后，即由船舶登記機關核準并簽發(fā)船舶國籍證書，該證書的有效期為5年。在中國，國家授權的船舶登記主管機關是中華人民共和國海事局，辦理船舶登記的機關為中華人民海事局在各地的分支機構。船舶從其形態(tài)上看屬于物，屬于動產的范疇，但目前將船舶認定為準不動產。船舶登記是水上安全監(jiān)督管理過程中的法律行為之一，船舶登記的主要目的是為了加強國家對船舶的監(jiān)督管理，對于船東而言是為了取得船舶的所有權和航行權 周才偉：“對我國船舶登記制度的認識”，中國水運2008年1月第1期，第15頁船舶登記制度源遠流長，從原始社會起，人們在獨木舟、木筏上標明部落的標志，形成了原始的船籍制度； 馮俊新：“船舶登記制度比較研究”，2009年中國海洋大學碩士學位論文，第4頁 《羅得海法》規(guī)定國家對海洋及航行其上的船舶擁有管理權，奠定了船籍制度的第一塊法律基石。以下將按船舶登記制度，船舶抵押權登記制度，廣義船舶登記制度中存在問題與解決為順序逐一進行論述。由于船舶國籍登記與船舶所有權登記是船舶抵押權登記的前提，船舶光船租賃權登記與船舶抵押權登機互相影響。狹義的船舶登記是指船舶的原始登記，包括船舶所有權登記與船舶國籍登記。第四，保證契約同時也起著調查抵押人與抵押權人資信的作用，一定程度上為登記當局鑒定抵押權的真實性提供了調查文件。第二，這意味船舶抵押權雙方的訂約自由得到立法肯定。筆者認為通過并入登記申請的方式促進船舶抵押權立約雙方訂立保證契約是有很多益處的。這個具有雙方合意內容的抵押是特定的，并且保證契約中條款是被并入登記申請表中的。雖然英國法也有一定的默示地位，例如債權人去占有與出售抵押品的權利，債務人有回贖權利，但貸款銀行一般不認為足夠或肯定，會另有合約或協議去以明示條款針對。所以，法律對當事雙方約定的承認，對船舶抵押權信用內涵與合約自由性的權威確定的合理性影響著信貸業(yè)務的開展。擔保物權是基于擔保信用與債權之間的等價平衡的關系建立起來的，擔保物權是為了強化債的求償性而設立的。 Company Inc., 2003, pp. 60保證契約首先是契約，在形式要件上更嚴肅地執(zhí)行簽署、蓋印及交付的過程，與一般合約不同它不需要有“約因”或“對價”(Contraction)。 同注10，第167頁在國外專著中認為，“‘約據’就是在兩個以上當事人之間達成的關于做某事、將做某事或不做某事的協議或允諾。英國法下的保證契約與我國船舶抵押合同一樣起著記載當事人合意內容的作用。我國《海商法》修改建議稿將第12條中的“書面合同”增加四個詞改為了“書面船舶抵押合同”。我國《擔保法》第185條規(guī)定設立抵押權，當事人應當采取書面形式訂立抵押合同。二、船舶抵押合意形式要求的比較分析關于船舶抵押合意的形式要求我國《海商法》第12條是這樣規(guī)定的，船舶所有人或者船舶所有人授權的人可以設定船舶抵押權。簡明地說，實現抵押權的設定需要經過主要的三個階段：首先是貸款協議(Loan Agreement)的訂立階段；然后是船舶抵押合同訂立階段，在英美法中是保證契約(Deed of Covenants)的訂立階段；最后是船舶抵押權登記階段。在雙方就船舶抵押擔保物權的具體事項達成一致并簽訂船舶抵押合同后去登記機關登記船舶抵押權，經過登記機關審核批準才最終取得法律意義上的具有對抗效力的船舶抵押權。第二章 船舶抵押權的設立第一節(jié) 船舶抵押權的設立概述一、船舶抵押權設立過程船舶抵押合意是在船舶抵押權設立最初階段，當事人雙方就設立船舶抵押擔保物權達成一致的意思表示。當事人有權自由處分自己的權利與財產，只要這種財產與權利的處分不涉及到國家的禁止性法律法規(guī)。一方面以他山之石可以攻玉，一方面知己知彼，更深入地研究本國制度，研究各國的司法實務經驗才能用理論研究為實踐服務。這種司法理念的成功體現在船舶抵押融資實務中當事人普遍選擇英國法解決糾紛確定權利義務，因為英國法下對如何利用各種擔保方式保護船舶抵押權人的利益有一套多年實務經驗所形成的完整的