【正文】 問(wèn)：該合同條款有無(wú)不妥之處 ? 。 合同規(guī)定，出售商保證設(shè)備在拆卸之前均在正常運(yùn)轉(zhuǎn)，雖然未經(jīng)翻修，但能符合生產(chǎn)正常運(yùn)轉(zhuǎn)的要求，否則更換或退貨。 但 9月中旬后，國(guó)內(nèi)市場(chǎng)該產(chǎn)品價(jià)格上漲，該合同因虧損過(guò)高不能出口，經(jīng)查發(fā)現(xiàn)國(guó)內(nèi)市場(chǎng)產(chǎn)品漲價(jià)的原因是 7月中旬產(chǎn)地曾發(fā)生過(guò)嚴(yán)重水災(zāi)，貨源受損所致。不久，甲國(guó)對(duì)乙國(guó)宣戰(zhàn)，進(jìn)入戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)，甲國(guó)商人遂以不可抗力為由，宣布撤銷上述兩個(gè)合同。 第二節(jié) 不可抗力條款 一 、 合同中對(duì)不可抗力范圍的限定 不可抗力范圍的限定辦法主要有以下三種： ?概括式 （ 缺點(diǎn)是過(guò)于籠統(tǒng) ， 易產(chǎn)生糾紛 ） ?列舉式 （ 雖然比較明確具體 ， 但容易遺漏 ） ?綜合式 （ 既避免過(guò)于籠統(tǒng) ， 又可避免遺漏 ） 二 、 不可抗力事件的通知和證明 不可抗力 證明文件 對(duì)方 三 、 不可抗力事件的法律后果及處理原則 不可抗力所引起的后果有兩種： ? 解除合同； ? 變更合同 （ 包括替代履行 、 減少履行或推遲履行 ） 。 第四章 不可抗力 非人力所能控制的客觀情況 使得合同無(wú)法履行或無(wú)法徹底履行 合同執(zhí)行過(guò)程 不可抗力 第一節(jié) 不可抗力事件 一 、 不可抗力的定義 不可抗力 （ force majeure） 是指貨物買賣合同或服務(wù)貿(mào)易 合同簽訂后 ， 由于發(fā)生了合同當(dāng)事人 無(wú)法預(yù)見(jiàn) 、 無(wú)法預(yù)防 、 無(wú)法避免和無(wú)法控制的事件 ， 以致合同不能履行或不能如期履行 ，發(fā)生意外事件的一方可以免除履行合同的責(zé)任或推遲履行合同 。仲裁費(fèi)用一般按爭(zhēng)議價(jià)值的 0﹒ 1%~1%收取。 三 、 仲裁費(fèi)用 通常在仲裁條款中明確規(guī)定除仲裁費(fèi)用的負(fù)擔(dān)方。 ? 1958年 6月 10日聯(lián)合國(guó)在紐約召開(kāi)了國(guó)際商事仲裁會(huì)議 ， 通過(guò)了 《 承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決公約 》 。 二 、 裁決的執(zhí)行 裁決一經(jīng)作出 ， 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自動(dòng)履行裁決 。 第三節(jié) 仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行 一 、 仲裁裁決的承認(rèn)效力 裁決的承認(rèn)是指法院根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng) ， 依法確認(rèn)仲裁裁決具有可予執(zhí)行的法律效力 。仲裁裁決書作出的日期即為仲裁裁決生效的日期。 （ 四 ） 仲裁裁定 仲裁裁決是仲裁程序的最后一個(gè)步驟。 仲裁庭主要通過(guò)三個(gè)途徑來(lái)查明案件的事實(shí)： ? 通過(guò)爭(zhēng)議當(dāng)事人對(duì)案件事實(shí)的書面 陳述 ； ? 開(kāi)庭 審理 時(shí)仲裁庭對(duì)事實(shí)的 調(diào)查 ； ? 仲裁庭進(jìn)行 實(shí)地 調(diào)查 。 （ 二 ） 指定仲裁員組成仲裁庭 仲裁庭可由三名或一名仲裁員組成 。 我方在訂立進(jìn)出口合同中的仲裁條款時(shí)，應(yīng)爭(zhēng)取在我方仲裁，且一般都訂明在中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁。 國(guó)際商事仲裁機(jī)構(gòu)一般是民間組織 。 選擇仲裁機(jī)構(gòu)往往與仲裁地點(diǎn)的選擇相關(guān)聯(lián) ， 要考慮到仲裁機(jī)構(gòu)的信譽(yù) 、 規(guī)則及其費(fèi)用 、 所用語(yǔ)言等方面因素 。 機(jī)構(gòu)仲裁是指爭(zhēng)議的雙方向一個(gè)常設(shè)的仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁 。 第二節(jié) 仲裁機(jī)構(gòu)及仲裁程序 一、 仲裁機(jī)構(gòu) 在國(guó)際商事仲裁中 ， 通常有兩種做法：臨時(shí)仲裁機(jī)構(gòu)和機(jī)構(gòu)仲裁 。 （ 二 ） 仲裁協(xié)議的作用： 表明 當(dāng)事人 雙方自愿將爭(zhēng)議交由仲裁機(jī)構(gòu)來(lái)裁決 ， 仲裁裁決對(duì)雙方都有約束力； 表明 仲裁機(jī)構(gòu) 取得了對(duì)爭(zhēng)議案件的管轄權(quán) ， 任何仲裁機(jī)構(gòu)都無(wú)權(quán)受理沒(méi)有仲裁協(xié)議的案件； ? 排除了 法院 對(duì)爭(zhēng)議案件的管轄權(quán)。 仲裁協(xié)議必須是書面的 。 第一節(jié) 仲裁概述 一 、 爭(zhēng)議的解決方式 （ 一 ） 協(xié)商 （ 二 ） 調(diào)解 （ 三 ） 仲裁 （ 裁決都是終局性的 ） （ 四 ） 訴訟 一般來(lái)說(shuō) ， 各國(guó)商人在解決爭(zhēng)議時(shí)大都本著 “ 仲裁優(yōu)于訴訟 ， 調(diào)解優(yōu)于仲裁 ， 而防止?fàn)幾h勝過(guò)調(diào)解 ， 若有爭(zhēng)議 ， 盡量友好協(xié)商 ， 防止?fàn)幾h最重要 ” 原則行事 。 處理這些爭(zhēng)議的方式一般有四種：協(xié)商、調(diào)解（ conciliation）、 仲裁（ arbitration） 及訴訟（ litigation）。 在對(duì)這些國(guó)家的進(jìn)出口合同中 ， 規(guī)定索賠金額時(shí) ， 除了回避 “ 罰金 ” 字眼外 ， 違約金的數(shù)額大小與可能遭受的損害不能相差懸殊 ， 否則法院會(huì)將其看作罰金而不予執(zhí)行 。 一些大陸法系國(guó)家 ， 對(duì)罰金條款法院予以承認(rèn)和執(zhí)行 ， 法院只在罰金過(guò)低或過(guò)高時(shí) ，為體現(xiàn)公平原則才根據(jù)情況給以增減 。 罰金或違約金與賠償損失二者之間存在差異： 前者不以實(shí)際發(fā)生損失為前提 ， 即只要一方違約 ， 無(wú)論其違約行為是否對(duì)另一方造成了實(shí)際損失 ， 另一方都有權(quán)向違約方追究違約金責(zé)任 ， 而且違約金數(shù)額與實(shí)際損失的大小也沒(méi)有關(guān)系 ， 法庭或仲裁庭也不要求請(qǐng)求人就損失舉證 ， 故其在追索程序上比后者簡(jiǎn)便的多 。 第二節(jié) 合同中的索賠條款 進(jìn)出口合同與服務(wù)貿(mào)易合同中的索賠條款（ claim clause） 主要包括： 索賠依據(jù)、索賠期限、索賠金額及索賠辦法等。 ” ?保全貨物 保全貨物是指一方當(dāng)事人違約 ， 另一方當(dāng)事人保持對(duì)貨物的控制權(quán)力 ， 以達(dá)到救濟(jì)的目的 。 《 公約 》 第 74條規(guī)定： “ 一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)的損害賠償額 ， 應(yīng)與另一方當(dāng)事人因違反合同而遭受的包括利潤(rùn)在內(nèi)的損失額相等 。 一方在另一方違反合同時(shí)所享有的要求損害賠償?shù)臋?quán)利 ， 不因?yàn)樾惺蛊渌幚矸椒ǘ鴨适?。 如違約方未達(dá)到根本違反合同的程度 ， 則受損方只能要求損害賠償 ，而無(wú)權(quán)解除合同 。 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約 》 第 25條規(guī)定： “ 一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果 ， 如使另一方當(dāng)事人蒙受損害 ， 以致于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西 ， 即為 根本違反合同 ， 除非違反合同的一方并不預(yù)知而且一個(gè)同等資格 、 通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒(méi)有理由預(yù)知發(fā)生這種結(jié)果 。 所謂違反要件 ， 一般是指違反合同的主要條款 ， 受害方有權(quán)主張解除合同并要求損害賠償 。 但同時(shí)規(guī)定 ， 一方向違約方提出實(shí)際履行要求時(shí) ， 不能采取與這一要求相抵觸的其他救濟(jì)方法 。 二 、 違約的一般救濟(jì)方法 違約方根據(jù)其違約的性質(zhì)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任或救濟(jì) （ remedy） 方法可以分為三類： (一 ） 實(shí)際履行 （ special performance） 即受損方不用金錢補(bǔ)償?shù)绕渌绞?， 而直接要求或通過(guò)法院強(qiáng)制違約方履行合同的方法 。