企業(yè)合同審查要點(參考版)
2024-08-15 13:42本頁面
【正文】 合同反映了起草者的工作經(jīng)驗、業(yè)務(wù)素質(zhì)以及工作態(tài)度、責(zé)任心，需要做的工作還很多。由上可知，一份好的合同應(yīng)該是：目的正當，內(nèi)容、形式和程序有效，各方權(quán)利與義務(wù)關(guān)系均衡，具有可操作性，并且結(jié)構(gòu)合理，體例適用，此乃律師追求的目標。內(nèi)容要求：①既符合合同法的要求，也符合合同所涉事務(wù)的相關(guān)法律要求；②法律規(guī)定當事人可以約定的內(nèi)容已有明確約定；③在主體資格、交易內(nèi)容、權(quán)益保護方面均合法、嚴謹、明確、周全；④當事人的合法要求已全部在合同中體現(xiàn)；⑤條款能夠滿足當事人的真正需求；⑥條款中設(shè)計了當事人沒有想到的一些細節(jié)；⑧對于可能發(fā)生的爭議有前瞻性的預(yù)見并設(shè)置防止或補救措施。合同體例既要視委托人要求和委托人情況而定，又要與合同所涉事項、金額、履行方式、有效期、操作難易程度等因素相一致，即因人而異、因事而異，不能千篇一律。（六）應(yīng)注意合同體例的適用性合同體例通常是指合同簡繁及合同各條內(nèi)容排列形式。這樣做有三個好處，一是能抓住重點，二是敘述方便，三是能夠保證合同整體框架的協(xié)調(diào)。合同內(nèi)容繁多，并無固定模式，如何編排，取決于律師個人習(xí)慣、經(jīng)驗和對合同所涉事項的精湛理解乃至律師的心境和態(tài)度。首部一般包括標題、合同編號、雙方當事人名稱、住所、郵政編碼、法定代表人、電話、傳真、電子信箱、開戶行、賬號等；內(nèi)容一般包括簽訂合同的依據(jù)和目的（常見的鑒于條款）、標的物、數(shù)量和質(zhì)量、價款或酬金、履行方式、地點和期限、違約責(zé)任、合同生效及終止、不可抗力、爭議的解決方式、法律適用、保密、權(quán)利放棄、權(quán)利轉(zhuǎn)讓、繼承者和受讓人、修訂、可分割性、補充協(xié)議（常見的取代條款）、未盡事宜、通知、合同正副本份數(shù)及保存、附件等；合同結(jié)尾一般包括簽約單位蓋章及簽約單位授權(quán)代表簽字、簽約時間、簽約地點等。合同用語不確切，不但使合同缺乏操作性，而且還會導(dǎo)致糾紛的產(chǎn)生，這方面案例可以說舉不勝舉！ （五）應(yīng)注意合同結(jié)構(gòu)的合理性 合同結(jié)構(gòu)是指合同各個組成部分的排列、組合和搭配形式。合同用詞不能使用形容詞如“巨大的”、“重要的”、“優(yōu)良的”、“好的”、“大的”、“合理的”等等，避免使用模棱兩可的詞語如“大約”、“相當”，亦不要泛指如“一切”、“全部”（若必須用該字眼，就應(yīng)寫下“包括但不限于┅”），簡稱必須有解釋，容易產(chǎn)生誤解和歧義的詞語要定義，用詞要統(tǒng)一，標點符號亦不可輕視。工程建設(shè)，如果規(guī)劃不當，設(shè)計不周，后果可以想象，同樣，合同缺乏可操作性，后果也就不言而喻了。君不見，在美國甚至我國港澳臺地區(qū)，一份“簡單”的個人房屋租賃合同，可能長達十幾頁，各方權(quán)利義務(wù)規(guī)定得清清楚楚，違約責(zé)任非常詳盡，對可能產(chǎn)生歧義的名詞還用一章作出“定義”，雖然讀起來有點拗口，但執(zhí)行過程中不容易產(chǎn)生歧義、誤解和扯皮?！皩崿F(xiàn)合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和實現(xiàn)利益均衡的具體保證”，尤其像建設(shè)工程合同、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同、BOT合同諸如此類的履行周期長、影響因素多、風(fēng)險大的合同，更需要對于可操作性做出更高的要求。吃虧的，還是你的當事人，甚至是你本人。要么你辛辛苦苦起草的合同草稿被改得面目全非或被“束之高閣”，要么你起草的合同雖然得到了簽署，但在履行過程中由于這些陷阱會逐步暴露而遭到合同相對方的種種刁難。過分強調(diào)一方的權(quán)利、忽略合同相對方的利益的合同草稿，要么得不到簽署，要么變成“顯示公平”！雖然律師是受合同一方委托，律師當然要注意委托方的利益，但若不考慮合同相對方的利益或者不注意合同的平衡性，絕對不是一個好律師！有的律師在起草合同時，還往往為合同相對方設(shè)立了諸多陷阱而沾沾自喜。（三）應(yīng)注意合同的平衡性 所謂合同的平衡性是指合同一方權(quán)利與義務(wù)要相對平衡，合同雙方權(quán)利與義務(wù)要相對平衡。合同個別條款無效并不導(dǎo)致整個合同無效，整個合同無效并不導(dǎo)致合同約定的仲裁條款無效。律師在起草和審查某一合同時，應(yīng)特別注意相關(guān)法律、法規(guī)和司法解釋當中強制性和禁止性規(guī)定。判斷合同
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