02法社會(huì)學(xué)筆記(參考版)
2024-08-15 07:25本頁面
【正文】 形式非理性的法指6。實(shí)質(zhì)的法律則是指，受每個(gè)案件特殊性的影響，法律具有很大的伸縮性，常常依據(jù)一定的宗教倫理和政治價(jià)值等外在尺度裁決。第三，理性是指可以為人類的智力所把握，是能夠?yàn)槿祟愔橇λ刂频囊惶追伤季S方式。理性在法律中的內(nèi)容表現(xiàn)為，第一，法律的體系化特征，也就是說，理性的法律當(dāng)中意味著任何法律的結(jié)構(gòu)和判斷，都已統(tǒng)和的方式構(gòu)成邏輯清晰內(nèi)在一致，起碼在理論上非常嚴(yán)密的體系。理性是馬克思韋伯整個(gè)思想中一個(gè)核心概念。第一，理性的標(biāo)準(zhǔn)，據(jù)此把法律分為理性的法和非理性的法?！俺瑖曳伞笔侵杆谐龂覐?qiáng)制力保障以外的具有強(qiáng)制性效果的規(guī)則，如教會(huì)法。同時(shí)韋伯區(qū)分法學(xué)意義上的法的概念和社會(huì)學(xué)意義上的法的概念，即區(qū)分“國家法律”和“超國家的法律”。6. 韋伯對(duì)于法律的定義是什么？韋伯認(rèn)為，通過一定的強(qiáng)制，使人們的社會(huì)行為符合特定的社會(huì)秩序要求就是法律，法律調(diào)整的對(duì)象是人們的社會(huì)行為，法律的基本特征是它具有強(qiáng)制性，法律的目的是達(dá)到一定的社會(huì)秩序。雖然所言并非一物，但是在原則上，兩者都傾向于人的價(jià)值判斷不至于走極端，而是遵循一定的原則，韋伯的價(jià)值中立幾乎是排除了個(gè)人的價(jià)值判斷，是一種科學(xué)研究方法；而中庸之道是一種為人處世的方法，在主觀判斷認(rèn)定之后做到留有余地，不得罪人。包括，戒除評(píng)價(jià)式的表述僅允許進(jìn)行區(qū)分真?zhèn)蔚脑u(píng)價(jià)；社會(huì)科學(xué)只需要做因果關(guān)系的分析，不必要作出主觀價(jià)值的判斷，堅(jiān)持價(jià)值中立。5. 韋伯“價(jià)值中原則”與孔子“中庸思想”的區(qū)別是什么？ “價(jià)值中立”是指在進(jìn)行社會(huì)科學(xué)研究的過程中排除主觀的干擾因素，盡可能地反映社會(huì)本身的狀態(tài)，是一種去除自身干擾因素的過程，類似于在自然科學(xué)中做實(shí)驗(yàn)的狀態(tài)，實(shí)驗(yàn)過程不受實(shí)驗(yàn)者主觀價(jià)值判斷的影響，不能憑喜好去選擇自變量和相關(guān)統(tǒng)計(jì)變量，力求做到一種遵循學(xué)理的客觀。所以，這樣寬泛的法律概念，會(huì)使得法律規(guī)范與社會(huì)規(guī)范無法區(qū)別。于是凱爾森追問，如果說法律就是個(gè)人的“行為規(guī)范”，難道所有個(gè)人實(shí)際行為遵守的規(guī)則，都是法律規(guī)則嗎？并進(jìn)而追問：何謂法律？到底法律規(guī)范跟其他社會(huì)規(guī)范的區(qū)別何在？到底法律秩序跟其他社會(huì)秩序的區(qū)別何在？埃利希強(qiáng)調(diào)法律規(guī)范最重要的定義，應(yīng)該是“（社會(huì)）對(duì)個(gè)人行動(dòng)的一種安排”，亦即，排除了強(qiáng)制性的要素。因?yàn)榘＠?qiáng)調(diào)法律比強(qiáng)制性的秩序與法院審判規(guī)則來的廣泛，因?yàn)榉墒莻€(gè)人實(shí)際行為所遵守的規(guī)則，亦即“行為規(guī)范”，而法院裁決法律爭端的規(guī)則是“審判規(guī)范”，只有當(dāng)法律等同于“審判規(guī)范”的時(shí)候，法律才是一種強(qiáng)制的秩序。更深一層，活的法（或許所有的法）只是一種可觀察的行為，這種行為的理由不如這種事實(shí)——即行為可以不同于裁判規(guī)范中設(shè)想的行為——重要。從他的論述中我們找不出任何有關(guān)“活法”與國家法律之間關(guān)系的連貫的理論。蘭維?布魯爾聲稱，在由強(qiáng)有力的國家法律統(tǒng)治的西方社會(huì)中，習(xí)慣法規(guī)則相對(duì)來說是脆弱的，缺乏“官方”法律的強(qiáng)度和穩(wěn)固性。 但是，同樣埃利希提出的“活法”理論也面臨著不同的挑戰(zhàn)。 因而，就不可避免地遭到法學(xué)界以及其他領(lǐng)域的挑戰(zhàn)。這主要是由于當(dāng)時(shí)的實(shí)證主義法律理論使法律形式具體化，把法律學(xué)說看成是系統(tǒng)的知識(shí)實(shí)體。自啟蒙運(yùn)動(dòng)以來，西方法律理論研究的發(fā)展在宏觀上經(jīng)歷了從“自然法”到“規(guī)則法”，再從“規(guī)則法”到“活法”的兩次轉(zhuǎn)變。 所以，這些又是“活法”的主要表現(xiàn)形態(tài)。在這三種法律規(guī)范中，“活法”不僅是法律的最初形態(tài)，迄今為止也是法律的基本形態(tài)，后兩者只是它的派生形態(tài)。 因此，在任何地方，重心都在于聯(lián)合體為其自身所創(chuàng)造的秩序中，國家和社會(huì)中的生活依賴于聯(lián)合體的秩序，而不是依賴于源自國家和社會(huì)的秩序。法律規(guī)范不同于法律命題，法律命題是指制定法卷冊(cè)或者法律書籍中，法律規(guī)定精確的、具有普遍約束力的系統(tǒng)表達(dá)。 人類聯(lián)合體的內(nèi)部秩序不但在最初是法律的基本形式，而且到目前為止也是如此。 同時(shí)，埃利希從國家與社會(huì)的角度闡述了社會(huì)聯(lián)合體的內(nèi)部秩序，認(rèn)為每個(gè)聯(lián)合體都相當(dāng)獨(dú)立地創(chuàng)造自身的秩序，并且每個(gè)聯(lián)合體均不受其他聯(lián)合體中為了處理相同的關(guān)系而存在的規(guī)則的拘束。他主張這一概念包括四個(gè)要素：第一，它是由國家創(chuàng)立的；第二，它是由法院判決的根據(jù)；第三，它是因判決而來的法律強(qiáng)制力的根據(jù)；第四，法律是一種秩序化。并且埃利希認(rèn)為，活法不是法院裁決案件時(shí)會(huì)認(rèn)為此部分局有拘束力的文件內(nèi)容，而僅僅是當(dāng)事人在生活中實(shí)際遵守的部分。 “活法”概念是埃利希提出并表明其法律社會(huì)學(xué)思想的一個(gè)重要概念，是指在日常生活中通常為各種社會(huì)團(tuán)體中的成員所認(rèn)可的并在實(shí)際上支配社會(huì)一般成員之行動(dòng)的規(guī)范。其“活法”理論是在其名著《法律社會(huì)學(xué)基本原理》中提出并闡述的，在該書前言中即開宗明義地提出：不論是現(xiàn)在還是其他任何時(shí)候，法律發(fā)展的重心不在立法、法學(xué)，也不在司法裁決，而在社會(huì)本身。 尤根由于利益法學(xué)的這些缺憾，未能對(duì)后世產(chǎn)生更加深遠(yuǎn)的影響。 另外，在對(duì)法律科學(xué)功能的認(rèn)識(shí)上，利益法學(xué)也有缺陷。伊薩（Herrmann Isay）也認(rèn)為，“利益”這一概念本身是空有形式而無內(nèi)容的東西。他認(rèn)為，這些評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)本身不再是利益，而歸根到底是立法者“從公正理念中得出的結(jié)論。 追隨者之一哈里ren
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