【正文】 外商投資企業(yè)實際經營期不滿十年的，應當補繳已免征、減征的企業(yè)所得稅稅款。冬天來了，春天還會遠么？因此私募股權基金稅收風險或許就在明天。稅務機關可能要求股權轉讓方提供被投資企業(yè)的評估報告要求按照不低于被投資企業(yè)凈資產公允價值份額作價，從而存在納稅調整的風險。例如，某私募股權基金公司和銀行合作，尋找具有大額存款的客戶，該客戶將資金投資到私募股權基金，私募基金承諾給予不低于12%的稅后利潤，私募股權基金公司將募集的基金投資于房地產或其他公司的項目，取得18%的年化收益率，私募股權基金公司賺取了利差，客戶收取了超過銀行存款利息的收益，地產公司度過了資金難關，銀行收取了一部分手續(xù)費，達到了四贏的效果。從這個意義上，上海市的分利單要求只有在被投資企業(yè)全部應納稅所得額范圍內的紅利所得才能享受免稅待遇。當年M公司將其利潤300萬元全部分給其股東A公司，A公司3000萬元全部享受免稅待遇。上海市在這個方面管理較為嚴格，規(guī)定分得的股息紅利所得必須有分利單，即：保證被投資企業(yè)不能超分配以影響國家的稅收利益。B公司實際支付融資成本為800+300=1100（萬元）以上可以看出，如果對投資者的回報多以股息紅利所得形式支付，則可以節(jié)省M公司和B公司的融資成本，如以上例子中節(jié)省100萬元。假設，中期分紅為300萬元，則股權轉讓金額計算如下：（股權轉讓金額5000萬）75%=900萬300萬股權轉讓金額5000萬=600萬247。75%+5000萬=6200（萬元），即：一年后B公司應該以6200萬元將A公司的股權收回。A公司年化收益率不低于18%，即：900萬元?；貓蠓譃楣上⒓t利所得+股權轉讓所得兩個部分。第二，地產企業(yè)借款缺乏抵押物，導致財務投資者風險較高，因此股權融資實際是自己給自己擔保，財務投資者在地產企業(yè)最缺錢的一段時間進入，地產企業(yè)取得預售款或取得開發(fā)貸款后，資金撤出，一般這個期限為一年，最多不會超過兩年，即轉讓股權撤出。地產企業(yè)之所以采取這種方式運作，是由于以下原因：第一，地產企業(yè)項目有自有資金比例要求。（十四）“假股權真?zhèn)鶛唷?（私募股權基金的運作）稅收分析由于央行銀根的緊縮以及提高貸款利率，企業(yè)融資模式多種多樣，私募股權基金往往采取“假股權真?zhèn)鶛唷钡倪\作，尤其是房地產企業(yè)采取這種方式更為普遍。當然如果直接這樣操作，的確是有些赤裸裸，可能會被稅務機關認為沒有商業(yè)實質，此時B公司可以根據(jù)A公司的要求，以N公司為主體采購A公司需要的貨物或機器設備，此時N公司就是一個實實在在的的實體經營性公司了，其商業(yè)交易實質內涵得到了進一步的加強。4號公告第6條允許以其控股企業(yè)的股權支付，可以運用來做稅收策劃：例如，A公司因改變公司發(fā)展策略，堅持主業(yè)為主的理念，因此將其持有的副業(yè)M公司股權轉讓給B公司，股權計稅基礎為100萬元，股權轉讓收入為300萬元現(xiàn)金，用以擴大主業(yè)生產。當然，在文件原文沒有改變之前，也可能有的稅務局嚴格執(zhí)行稅收文件，按照5000萬元作為M公司的計稅基礎。而國家稅務總局2010年第4號公告第6條中明確將直接持有的股份也納入股份支付范疇，因此59號文件與4號公告產生了矛盾。從字面意思上來看，A公司取得M公司股權的計稅基礎應該按照M公司的原計稅基礎5000萬元確認，但是A公司作為交換的N公司股權計稅基礎為4000萬元，如果對持有M公司股權計稅基礎按照5000萬元確認，等于是在特殊性稅務處理過程中，還要確認1000萬元的所得，這顯然是荒謬的。因此，B公司取得N公司20%股權的計稅基礎按照被收購股權的原計稅基礎5000萬元確認。十二、換股交易（股權收購中以其控股企業(yè)股權支付的現(xiàn)象）例如，A公司2009年收購B公司持有的M公司100%股權，M公司的公允價值為1億元，B公司持有M公司股權的計稅基礎為5000萬元；A公司將其持有的N公司20%股權作為對價支付，計稅基礎為4000萬元，市場公允價值為1億元。，還是自然人股東，都可以應用于增加目標公司注冊資本。，都可以無稅將“直接持股模式”變?yōu)椤伴g接持股模式”。實際這樣的運作和個人股東以其只有的股權進行投資是同樣的道理。該項交易完成后，公司架構為：“借殼公司的母公司”——上市公司——“借殼上市的實體經營公司”。為了完成這一設計,A公司首先設立了兩個全資子公司A1和A2，第二步，將15個子公司100%股權投資到A1公司，將610個子公司的股權投資到A2公司，該項交易是典型的股權收購交易，股權變更符合特殊性稅務處理條件，如果不符合《公司法》27條規(guī)定，投資時可以少計注冊資本，其余部分計入資本溢價的模式來規(guī)避（即：江中制藥模式）“反向收購”、“借殼上市”。十、定向增發(fā)模式的運用（即：子公司變?yōu)閷O公司，由直接持股模式變?yōu)殚g接持股模式）。因此，基于以上原因，特殊性稅務處理在理論上并未重復交稅。因此整個社會不會出現(xiàn)重復納稅。A公司分紅后再轉讓股權，股權轉讓價格就不會是200萬元，而是100萬元，因此不會出現(xiàn)重復納稅的因素。其實，這是個偽命題，并未出現(xiàn)重復納稅。此時，合計繳納稅款50萬元。第四，假設B公司立即轉讓M公司股權給N公司，則股權轉讓所得=200100=100（萬元），繳納股權轉讓所得稅25萬元。第二，A公司取得B公司股權的計稅基礎為100萬元。三次轉讓總所得為100萬元。第三，B公司取得M公司股權的計稅基礎也為200萬元。例如，A公司持有M公司100%股權，初始投資成本為100萬元，該項股權的市場公允價值為200萬元，B公司向A公司定向增發(fā)以購買A公司持有的M公司股權。可以理解為A公司賣了10% 的股份，收到現(xiàn)金30萬元，然后將剩余的90%股權投資到B公司換取B公司的股份，這樣分解來理解，就比較好理解了，分解理論無處不在。模擬稅收分錄為：借：長期股權投資—B公司90萬元 現(xiàn)金30萬 貸：長期股權投資—A公司100萬元 投資收益 20萬元即：A公司接受B公司長期股權投資的計稅基礎為90萬元。例如，B公司收購B公司持有100%股權的M公司，A公司持股的計稅基礎為100萬元，M公司股權的公允價值為300萬元，B公司以30萬元現(xiàn)金和定向增發(fā)的270萬股權作為支付的對價，假設該項交易符合特殊性稅務處理條件，則稅務處理如下：（1）A公司收到了價值270萬元的B公司股權以及30萬元現(xiàn)金，其中股權部分不需要確認所得，30萬元非股權支付需要確認所得：實現(xiàn)所得=（300100）（30247。4號公告規(guī)定這的主要股東是指持有股份20%以上的股東。（5）被收購企業(yè)的原股東取得股權支付后，自重組日12個月以內不允許轉讓獲得的股份支付。或者以其控股企業(yè)的股權支付，即：以自己直接持有股份的企業(yè)股權支付。體現(xiàn)了納稅必要資金的原則，如果收購企業(yè)支付的是現(xiàn)金，顯然被收購企業(yè)的股東是有資金去繳納股權轉讓稅款的，沒有必要給予特殊性稅務處理。即：經營連續(xù)性原則，重組應該只發(fā)生在股東層面，而企業(yè)的實體經營不能變化，否則就要實現(xiàn)股權的隱含增值。在上市公司重組交易中，被收購股權比例是否達到75%是判斷是否符合特殊性稅務處理的重要判定條件，值得注意的是，如果收購企業(yè)已經擁有被收購企業(yè)一定股份，本次收購股份與收購企業(yè)股份相加超過75%，依然不符合特殊性稅務處理，除非該項交易符合多步驟交易原則的要求。即：反避稅的原則，需要注意的是，只要該項重組業(yè)務的主要目的不是為了避稅，就可以認定具有合理的商業(yè)目的，這里強調的是主要目的。由于，雖然A公司沒有確認股權轉讓所得，但是B公司取得M公司股權，以及A公司取得B公司股權的計稅基礎均按照M公司股權的原計稅基礎100萬元計算，因此股權收購的特殊性稅務處理并不是免稅重組，而是遞延納稅，該稅款將遞延到B公司再次轉讓M公司股權或A公司轉讓其持有的B公司股權時實現(xiàn)。（2）A公司取得B公司股權的計稅基礎按照被轉讓股權的原計稅基礎100萬元確定。（3）B公司取得M公司的計稅基礎，按照M公司的公允價值300萬元確定。對此也可以稱之為“收購資產”、“收購股權”更加容易理解。所謂股權收購，是從B公司的角度來說的，主要是引用了上市公司公告的說法，上市公司通常以《重大資產收購暨。該問題也可以看做是A公司以其持有的長期股權投資資產向B公司進行投資的行為。59號文件將股權收購分為一般性稅務處理和特殊性稅務處理，符合59號文件第5條規(guī)定的5項條件的，在稅務機關備案或者申請確認可以享受特殊性稅務處理，具體解析見拙作《4號公告及財稅59號文件解讀》。（九）“股權收購“（用股權進行投資）根據(jù)財稅【2009】59號文件表述：股權收購，是指一家企業(yè)（以下稱為收購企業(yè)）購買另一家企業(yè)（以下稱為被收購企業(yè)）的股權，以實現(xiàn)對被收購企業(yè)控制的交易。19號公告有兩層含義：第一層含義是2008年以前，國稅發(fā)【2008】82號文件及國稅函【2008】264號文件規(guī)定，非貨幣性資產對外投資、接受非貨幣性資產捐贈、債務重組三種所得合起來占到企業(yè)當年應納稅所得額50%以上的，可以遞延5年納稅，而19號公告取消了這種遞延納稅的規(guī)定，當然財稅【2009】59號文件對債務重組所得符合特殊性稅務處理條件可以，依然可以遞延5年納稅，這屬于19號公告中所說的“另有規(guī)定“。本公告自發(fā)布之日（2010年10月27日）起30日后施行。該條款由來于2009年肇事的大小非解禁全國檢查，在大小非解禁全國檢查中發(fā)現(xiàn)很多大小非法人股東在股票解禁之前，已經多次轉讓，如何確定納稅人就成為一個各省反映尖銳的問題，由此總局稽查局和總局所得稅司多次協(xié)商，最終出臺了國稅函【2010】79號文件，來簡化處理該問題，即：稅法不管大小非股票多少次轉讓，只認可法律上的股權變更手續(xù)，作為納稅義務的實現(xiàn)，因此79號文件重在理解只有股權變更手續(xù)已經在工商局辦理后，才能實現(xiàn)股權轉讓所得，這里著重考慮的是法律形式。（八）股權轉讓的納稅義務發(fā)生時間【2010】79號文件規(guī)定：企業(yè)轉讓股權收入，應于轉讓協(xié)議生效、且完成股權變更手續(xù)時，確認收入的實現(xiàn)。當然，M公司也可以實施“債轉股”，但是這種方式，容易引起稅務機關注意，且操作性不強，實踐中中很難運用。第二，M公將1000萬元債務歸還A公司，A公司歸還提供過橋資金方。（七）化直接借款損失為股權轉讓損失。第四，A公司轉讓M公司股權，此時股權轉讓所得=1000萬（500+300）=200（萬元）即：通過以上過橋資金的運作，將目標公司M公司的債務轉化為A公司的持股成本，該運作的關鍵點有兩個，一是換股東，二是過橋資金將債務轉換為股份。第二，A公司籌集過橋資金300萬元，投資于M公司，A公司持有M公司的初始投資成本變?yōu)?00萬元。例如，A公司將其全資子公司M公司轉讓給B公司，股權轉讓合同約定股權轉讓款為1000萬元，M公司的所有債務由其原股東A公司承擔，債務額度為300萬元。但是如果這樣理解，在道理上也有不通之處，即使是A公司超持股比例分紅后，由于M公司不再有利潤可分，如果B公司理解轉讓股權，則喪失了以先分紅或轉股而少繳稅的權利，即：A公司超分紅部分已經繳納過稅款，理應在分紅時享受免稅政策，由于A公司的超分紅，永遠的喪失了這個機會。從理論上來說，A公司分得的5000萬元都已經交過稅了，均屬于稅收利潤，雖然超過了A公司的持股比例分紅，但是國家稅款并未受到損失。早在2000年，國稅發(fā)【2000】118號文件第二條第一款第二項規(guī)定：被投資企業(yè)對投資方的分配支付額，如果超過被投資企業(yè)的累計未分配利潤和累計盈余公積金而低于投資方的投資成本的，視為投資回收，應沖減投資成本；超過投資成本的部分，視為投資方企業(yè)的股權轉讓所得，應并入企業(yè)的應納稅所得，依法繳納企業(yè)所得稅。但是，第三種方案在稅收上得到認可是沒有問題的，而第四種方案存在稅收風險。因此，M公司修改公司章程，約定A公司可以優(yōu)先分紅，公司章程規(guī)定，A公司可以優(yōu)先分紅，只至5000萬元為止，以后公司取得利潤，B公司再進行分紅。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。A、B公司商討認為即使按照第三種方案，繳納稅款依然過多，因此決定運用清算性股利來避稅。第四種方案。當然該方案中，不分紅而是以未分配利潤以及盈余公積全部轉增資本，再行轉讓股權，最終結果是相同的?！豆痉ā?69條規(guī)定，法定公積金轉為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉增前公司注冊資本的百分之二十五。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。M公司先分紅，分紅后A公司股權轉讓收入只能是10000元，由于盈余公積無法分紅，可以采取盈余公積轉增資本的方式，增加股權的計稅基礎從而降低稅負。第三種方案。M公司先分紅，A公司根據(jù)持股比例可以分得500040%=2000（萬元），分紅后A公司股權轉讓所得只能是12000萬元2000萬元=10000（萬元）。第二種方案。A公司股權轉讓所得=120004000=8000萬元。第一種方案。2009年A公司將其股份作價12000萬元全部轉讓給B公司，股權轉讓完成后，M公司成為A公司的全資子公司。（股權轉讓所得與股息的轉化）例如，A公司投資M公司的初始投資成本為4000萬元，占M公司股份的40%，B公司出資6000萬元占M公司的60%股份，由于雙方持股比例接近，公司治理屢屢引發(fā)矛盾，因此A公司萌生去意，準備將其持有股份全部轉讓給B公司。（五）先分紅后用未分配利潤轉增資本，最后再轉讓股權。根據(jù)國稅發(fā)【2009】88號文件規(guī)定：企業(yè)按照有關規(guī)定通過證券交易場所、銀行間市場買賣債券、股票、基金以及金融衍生產品等發(fā)生的損失，可以自行計算扣除，而一般的股權轉讓損失沒有納入自行計算扣除的范圍，因此股權轉讓損失雖然可以一次性扣除，但是需要報經稅務機關批準方可扣除。本規(guī)定發(fā)布以前，企業(yè)發(fā)生的尚未處理的股權投資損失，按照本規(guī)定，準予在2010年度一次性扣除。國家稅務總局在2010年6號公告中，終于明確了該政策：企業(yè)對外進行權益性（以下簡稱股權）投資所發(fā)生的損失，在經確認的損失發(fā)生年度，作為企業(yè)損失在計算企業(yè)應納稅所得額時一次性扣除。 ：國家稅務總局2010年6號公告，明確股權