【正文】 楊敏華 。 [47]李愛榮，中德公司法關(guān)於監(jiān)事會(huì)規(guī)定之比較，山東法學(xué)（濟(jì)南），1998年 4月，頁(yè) 57. [48]徐燕著，公司法原理，北京：出版社， 1997年 11 月第 1版，頁(yè) 296. [49]梅慎實(shí)，現(xiàn)代公司機(jī)關(guān)構(gòu)造中的監(jiān)事與監(jiān)事會(huì)，載於王保樹主編，商事法論集，第 1卷，北京：出版社， 1997年 1月第 1版，頁(yè) 186. [50]德國(guó)公司監(jiān)控改革運(yùn)動(dòng)，基本上是屬於意識(shí)形態(tài)（ Ideological）之爭(zhēng)議，存在於所有者（ Owners）與職工（ Workers）之間，存在於私人所有權(quán)（ Private Ownership）與大眾所有權(quán)（ Public Ownership）之間。 1993年修改德國(guó)股份公司法時(shí)廢除由結(jié)算審計(jì)員進(jìn)行審查這一節(jié)。請(qǐng)參閱：吳樹暢，公司治理結(jié)構(gòu)模式的國(guó)際比較與選擇，山東財(cái)政學(xué)院學(xué)報(bào)（雙月刊）， 2020年第 2期（總第 58期），頁(yè) 86. [40]盧昌崇，從德國(guó)的「兩會(huì)制」論我國(guó)公司治理機(jī)構(gòu)設(shè)計(jì)，經(jīng)濟(jì)理論與經(jīng)濟(jì)， 1994年第 6期，頁(yè) 32. [41]國(guó)家經(jīng)貿(mào)委企業(yè)司，德國(guó)企業(yè)的監(jiān)事會(huì)制度，經(jīng)濟(jì)工作通訊， 1997年第 4期，頁(yè) 46. [42]浦純鈺、潘云華，中國(guó)與德國(guó)股份有限公司監(jiān)事會(huì)制度之比較，現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)探討， 1999年第 6期，頁(yè) 47. [43]漢斯 彼得此法案規(guī)定職工代表必須進(jìn)入監(jiān)事會(huì)，而且所占席位上升到 50%，與股東的席位平等。請(qǐng)參閱：杜景林、盧諶譯，德國(guó)股份法、德國(guó)有限責(zé)任公司法、德國(guó)公司改組法、德國(guó)參與決定法，北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社， 2020年 1月第 1版，頁(yè) 44. [35]該法或稱「煤鋼企業(yè)參與決定法」、「礦治參與決定法」、「煤炭鋼鐵共同決定法」、「煤鋼共同決策法」。人數(shù)必須能夠被 3整除。 [29]陳文河，上市公司外部董事及監(jiān)察人行使職權(quán)成效之研究，證交資料（臺(tái)灣），第 456期， 2020年 4月，頁(yè) 8. [30]胡汝銀、劉逖、司徒大年、施建輝，中國(guó)上市公司治理面臨的問(wèn)題與對(duì)策，收錄於郭鋒、王堅(jiān)主編，公司 法修改縱橫談，北京：出版社， 2020年 12月第 1版，頁(yè) 180. [31]嚴(yán)若森，西方公司治理結(jié)構(gòu)模式比較研究，社會(huì)科學(xué)輯刊， 2020年第 4期（總第 135期），頁(yè) 83. [32]唐德華主編，股份有限公司設(shè)立與內(nèi)部運(yùn)作實(shí)務(wù)，北京：人民法院出版社， 1998年 12月第 1版，頁(yè) ，現(xiàn)代公司法人治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運(yùn)作論，北京：中國(guó)法制出版社， 2020年 5月第 1版，頁(yè) 616. [33]德國(guó)針對(duì)股份有限公司（ Aktiengesellschaft，簡(jiǎn)稱 AG）及股份兩合公司（ Kommanditgesellschaft auf Aktien，簡(jiǎn)稱 KGaA）而制定之法規(guī)稱之為股份法（ Aktiengesetz，簡(jiǎn)稱 AktG）。請(qǐng)參閱：周劍龍，論股份有限公司經(jīng)營(yíng)的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制 —— 中國(guó)公司法發(fā)展之前瞻，法學(xué)評(píng)論（武漢大學(xué)）， 1995年第 1 期（總第 69 期），頁(yè) 14. [6] 大隅建一郎，股份有限公司法變遷論，日本：有斐閣， 1987年，頁(yè) 1819. [7] 陳麗紅、汪文豪，中外公司治理結(jié)構(gòu)對(duì)監(jiān)事審計(jì)的影響及啟示，審計(jì)與經(jīng)濟(jì)研究，第 17卷第 1期， 2020年 01月，頁(yè) 44. [8] 甯敖、陳聯(lián)、強(qiáng)瑩、成國(guó)平，關(guān)於完善上市公司治理結(jié)構(gòu)的若干措施，收錄於郭鋒、王堅(jiān)主編，公司法修改縱橫談，北京：出版社， 2020年 12月第 1版，頁(yè) 239. [9] 唐德華主編，股份有限公司設(shè)立與內(nèi)部運(yùn)作實(shí)務(wù)，北京：人民法院出版社， 1998年 12月第 1版，頁(yè) 582. [10]樊光鼎，與企業(yè)產(chǎn)權(quán)融合及參與公司監(jiān)控問(wèn)題的探討，中國(guó)工業(yè)經(jīng)濟(jì)， 1995年第 6期 ，頁(yè) 16. [11]吳振國(guó)著，西方發(fā)達(dá)國(guó)家企業(yè)制度概觀，北京：中國(guó)法制出版社， 1999年 1月第 1版，頁(yè) 160. [12]王志誠(chéng)，論股份有限公司之監(jiān)察機(jī)關(guān) —— 兼評(píng)我國(guó)監(jiān)察人制度之立法動(dòng)向，證券（臺(tái)灣），第 13卷第 1期， 1995年 1月，頁(yè) 10. [13]段強(qiáng)，國(guó)外公司治理結(jié)構(gòu)比較研究與啟示，新東方，第 10卷第 6期， 2020年 11月，頁(yè) 34. [14]新山雄三，股份有限公司的立法和解釋，日本評(píng)論社出版， 1993年，頁(yè) 56. [15]毛亞敏著，公司法比較研究，北京：中國(guó)法制出版社， 2020年 11月第 1版， 頁(yè) 151. [16]Franks and Mayer （ 1998）研究四百多家德國(guó)上市公司發(fā)現(xiàn)董事會(huì)人事調(diào)整和公司業(yè)績(jī)之間有明顯的關(guān)系，即董事會(huì)對(duì)公司業(yè)績(jī)表現(xiàn)不好，會(huì)被監(jiān)事會(huì)撤換。德國(guó)學(xué)者主張「制度性研究途徑」（ Institutional Approach），認(rèn)為公司治理結(jié)構(gòu)是由公司機(jī)構(gòu)和組織機(jī)制、干預(yù)權(quán)與控制權(quán)行使過(guò)程所構(gòu)成的一整套制度；其功能在于解決公司內(nèi)部具有不同 利害關(guān)系的各個(gè)利益群體之間所發(fā)生的利益沖突，并協(xié)調(diào)利益群體彼此之間對(duì)公司制衡所作出之決策，以及過(guò)程之中所發(fā)生的互動(dòng)關(guān)系 [56].故德國(guó)公司法在不斷修正與演變過(guò)程中，逐漸構(gòu)建雙層委員會(huì)制、職工參與制、和主介入等制衡機(jī)制，期冀使德國(guó)公司監(jiān)督制度更臻完善。德國(guó)股份法賦予監(jiān)事會(huì)的數(shù) 項(xiàng)職權(quán)，其中以監(jiān)事會(huì)選任董事之方式，對(duì)于監(jiān)察權(quán)之行使具有重大意義。所以德國(guó)這種意識(shí)形態(tài) [50]、結(jié)構(gòu)、和國(guó)家發(fā)展的歷史決定德國(guó)公 司治理結(jié)構(gòu)的模式 [51]. 德國(guó)監(jiān)事會(huì)的作用比較獨(dú)特，類似于英美等國(guó)公司的董事會(huì)，是由股東會(huì)選舉產(chǎn)生而為公司股東（資方）與職工（勞方）利益的代表機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)，其主要職責(zé)包括決定公司的基本政策、任免董事會(huì)成員、監(jiān)督董事會(huì)工作、決定董事會(huì)成員報(bào)酬等等職權(quán)。 伍、結(jié)論 德國(guó)在 19世紀(jì)宗教組織的影響下，本來(lái)就有共同決策的傳統(tǒng)觀念，后來(lái)為限制德國(guó)革命力量的擴(kuò)張和平息 20世紀(jì) 70年代的罷工，德國(guó)以立法方式，提供職工參與公司經(jīng)營(yíng)之機(jī)會(huì)，制定「共同決策」（ Codetermination）制度的法案，逐步放寬限制，積極落實(shí)「企業(yè)民主」（ Industrial Democracy）之精神；企業(yè)由于籌湊資金渠道有限，留存工人養(yǎng)老金作為公司資金周轉(zhuǎn)，職工相應(yīng)被給予公司治理的權(quán)力作為回報(bào)，因此強(qiáng)化共同決策制度的運(yùn)作。故監(jiān)事會(huì)雖有特定經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)決定權(quán)，但其介入公司經(jīng)營(yíng)的權(quán)限有限，僅是擁有對(duì)公司某些重大、特定業(yè)務(wù)執(zhí)行的權(quán)限 [48].從諸多公司章程的規(guī)定，董事會(huì)須報(bào)請(qǐng)監(jiān)事會(huì)同意的特定經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)包括：（一）公司擴(kuò)充新的重大業(yè)務(wù)項(xiàng)目；（二）設(shè)立或撤銷下屬公司；（三）重要生產(chǎn)部門的設(shè)立、撤銷與合并或遷移；（四）對(duì)相關(guān)公司采取對(duì)本公司有重大影響的對(duì)策；（五）超過(guò)監(jiān)事會(huì)規(guī)定的巨額投資、借款、放款或重要經(jīng)濟(jì)擔(dān)保；（六） 買賣房地產(chǎn)；（七）指定公司全權(quán)代表；（八）重大訴訟；（九）職工工資、福利及其它補(bǔ)貼的重大變動(dòng) [49]. 九、代表公司權(quán) 公司的代表權(quán)屬于董事會(huì)，但在特殊情況下，監(jiān)事會(huì)代表公司，例如董事與公司之間發(fā)生訴訟時(shí)；根據(jù)德國(guó)股份法第 112條規(guī)定：「監(jiān)事會(huì)在訴訟上和訴訟外代表公司，對(duì)董事提起。股東會(huì)作出的同意決議需要得到投票數(shù)四分之三以上多數(shù)的同意?！辜粗灰獮楣纠嫘枰?，監(jiān)事會(huì)應(yīng)召集股東會(huì)，對(duì)股東說(shuō)明事項(xiàng)，如須股東會(huì)作成決議時(shí)，應(yīng)依照股東會(huì)之程序請(qǐng)求作成之。 七、召集股東會(huì)臨時(shí)權(quán) 根據(jù)德國(guó)股份法第 111 條第 3 款規(guī)定：「為公司的利益而有必要召集為限，監(jiān)事會(huì)應(yīng)召集股東會(huì)。部分審計(jì)報(bào)告和資本流入帳目對(duì)上市公司的聯(lián)合企業(yè)年報(bào)亦有約束力，不再由董事會(huì)，而是由監(jiān)事會(huì)來(lái)聘請(qǐng)審計(jì)師，如此審計(jì)師即可以與公司階層保持相當(dāng)?shù)木嚯x。法定審計(jì)義務(wù)的規(guī)定，主要考慮在起草審計(jì)報(bào)告時(shí)監(jiān)事會(huì)的立場(chǎng)與利益。 德國(guó)為集中對(duì)監(jiān)事會(huì)的改革，改善年報(bào)審計(jì)質(zhì)量以及加強(qiáng)監(jiān)事會(huì)和審計(jì)師的合作，于 1998年「增強(qiáng)企業(yè)領(lǐng)域監(jiān)督和透明度法」，針對(duì)年報(bào)審計(jì)規(guī)定，為確保審計(jì)師的獨(dú)立性，如果審計(jì)師在五年內(nèi)從某家公司獲得的報(bào)酬占其總收入的百分之三十（以前是百分之五十），則禁止對(duì)這家公司進(jìn)行審計(jì)。監(jiān)事會(huì)批準(zhǔn)承認(rèn)年度報(bào)告，年度報(bào)告就被確認(rèn)，監(jiān)事會(huì)只需在向股 東會(huì)提交的報(bào)告中說(shuō)明董事會(huì)與監(jiān)事會(huì)不將年度報(bào)告提交股東會(huì)確認(rèn)的決定即可（德國(guó)股份法第 172條）。如果在這一期限內(nèi)沒(méi)有將報(bào)告轉(zhuǎn)交給董事會(huì)，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)再給監(jiān)事會(huì)規(guī)定一個(gè)最長(zhǎng)不超過(guò)一個(gè)月期限。監(jiān)事會(huì)在報(bào)告的最后應(yīng)當(dāng)說(shuō)明，是否應(yīng)當(dāng)根據(jù)審查的最后結(jié)果提出反對(duì)意見，以及是否同意由董事會(huì)提出的年度賬目（德國(guó)股份法第 171條第 2款）。對(duì)于上市公司，其應(yīng)特別注明，設(shè)置何種委員會(huì)，以及說(shuō)明其會(huì)議之?dāng)?shù)量和 委員會(huì)之?dāng)?shù)量。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)將審查結(jié)果向股東會(huì)作出書面報(bào)告。 德國(guó)股份法規(guī)定，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在年度賬目和情況報(bào)告編成之后，立即將這些資料連同審計(jì)師報(bào)告呈交給監(jiān)事會(huì) [46]，董事會(huì)還應(yīng)該 就利潤(rùn)分配提出建議，每名監(jiān)事均享有知悉審查報(bào)告的權(quán)利，如果監(jiān)事會(huì)沒(méi)有其它決定，經(jīng)要求后，呈文數(shù)據(jù)亦應(yīng)當(dāng)分發(fā)到每名監(jiān)事手中（德國(guó)股份法第 170條）。 六、財(cái)務(wù)監(jiān)督權(quán) 監(jiān)事會(huì)有權(quán)監(jiān)督檢查公司財(cái)務(wù)狀況，即監(jiān)事會(huì)可以檢查及閱覽公司的賬簿、表冊(cè)、文件以及財(cái)產(chǎn)物品等項(xiàng)目，特別是公司的現(xiàn)金及有價(jià)證券和商品庫(kù)存的情況。故監(jiān)事會(huì)有職權(quán)關(guān)心公司的風(fēng)險(xiǎn)和內(nèi)部查核，加強(qiáng)董事會(huì)向監(jiān)事會(huì)就公司計(jì)劃的匯報(bào)義務(wù)。 監(jiān)事會(huì)可以隨時(shí)向董事會(huì)要求報(bào)告有關(guān)公司的各種業(yè)務(wù)情況，或關(guān)系企業(yè)與本公司業(yè)務(wù)上及上關(guān)系之說(shuō)明，以及有可能對(duì)公司狀況具有重大影響的業(yè)務(wù)進(jìn)展情況。 五、業(yè)務(wù)監(jiān)督權(quán) 監(jiān)事會(huì)應(yīng)對(duì)公司業(yè)務(wù)執(zhí)行進(jìn)行監(jiān)督（德國(guó)股份法第 111條第 1款），故董事會(huì)應(yīng)向監(jiān)事會(huì)進(jìn)行報(bào)告 下列事項(xiàng)：（一）公司計(jì)劃中，特別是金融、投資和人事計(jì)劃的預(yù)定營(yíng)業(yè)政策及其它原則問(wèn)題；（二）公司的營(yíng)利可能性，特別是自有資本的營(yíng)利可能性；（三）公司狀況及業(yè)務(wù)進(jìn)展程度，特別是銷售額部分；（四）可能對(duì)公司營(yíng)利或償付能力有影響或具有重要意義的業(yè)務(wù)或交易。 四、同意給予董監(jiān)事貸款權(quán) 根據(jù)德國(guó)股份法第 89條第 1款規(guī)定，公司只能根據(jù)監(jiān)事會(huì)的決議給予董事信用貸款。如董事違反競(jìng)業(yè)禁止之行為，監(jiān)事會(huì)得要求損害賠償，并得行使歸入權(quán)。 三、同意董事競(jìng)業(yè)行為權(quán) 根據(jù)德國(guó)股份法第 88條規(guī)定，非得監(jiān)事會(huì)之同意，董事不得經(jīng)營(yíng)商業(yè)，亦不得為自己或他人之計(jì)算與公司營(yíng)業(yè)范圍內(nèi)之競(jìng)業(yè)行為。對(duì)于