【正文】 提問(wèn)：（1）C 公司的答辯理由能否成立？為什么？（2）A公司是否應(yīng)向D公司支付違約金，為什么？（3）中國(guó)銀行上海分行能否向B追回已付貨款？為什么？（4）A所受損失應(yīng)如何得到補(bǔ)償？ 26 / 26。A公司遂以C公司為被告向上海海事法院提起訴訟，要求被告賠償因逾期交貨對(duì)其造成的損失。C公司簽發(fā)提單后，因臺(tái)風(fēng)導(dǎo)致船只無(wú)法進(jìn)港，于1997年8月20日才將貨物裝船啟運(yùn)，該項(xiàng)貨物1997年8月26日到達(dá)上海港，通知A公司提貨。D公司逾期未能收到貨物，即于8月15日提出解除合同，并要求A公司支付違約金。B公司持提單連同其他單據(jù)向中國(guó)銀行上海分行要求付款，中國(guó)銀行上海分行經(jīng)審查認(rèn)為單據(jù)符合信用證要求，于是向B公司付款。A公司如約申請(qǐng)中國(guó)銀行上海分行開(kāi)出以B公司為受益人的不可撤銷信用證。隨即要求賣方予以賠償，而賣方拒絕并提出讓買方找船方索賠。由于承運(yùn)貨物的海運(yùn)船舶在海運(yùn)途中曾經(jīng)擱淺，致使部分水果變質(zhì)。貨到目的港后經(jīng)過(guò)我國(guó)公司檢驗(yàn)發(fā)現(xiàn)，貨物于5月8日在海上運(yùn)輸途中發(fā)生損失。德國(guó)公司交貨后，載貨船于當(dāng)天啟航前期往目的港青島。提問(wèn)： (1)對(duì)于上述風(fēng)險(xiǎn)損失應(yīng)該由誰(shuí)承擔(dān)?為什么? (2)本案中，哪方當(dāng)事人應(yīng)負(fù)責(zé)安排海上運(yùn)輸?1CFR合同項(xiàng)下貨物風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移 德國(guó)某公司與我國(guó)某公司簽訂了一份CFR合同，由德國(guó)公司向我國(guó)公司出口化工原料。韓國(guó)公司出具證明，說(shuō)明該風(fēng)險(xiǎn)損失發(fā)生在運(yùn)輸途中。合同訂立后，韓國(guó)公司按時(shí)發(fā)貨。對(duì)此，非洲公司向印尼公司提出索賠。但非洲公司未能按期派船到裝運(yùn)港接收貨物，而是于6月30日到達(dá)裝運(yùn)港。 (1)賣方的主張是否正確?為什么?(2)該損失應(yīng)該如何處理?為什么?FOB合同項(xiàng)下貨物風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移 1995年1月5日，印尼某公司與非洲某國(guó)某公司簽訂一份FOB出口合同，合同規(guī)定交貨期是6月10日。賣方答復(fù)買方，對(duì)該損失概不負(fù)責(zé)，該損失應(yīng)該由裝運(yùn)港的裝運(yùn)部門負(fù)責(zé)賠償。在賣方將貨物交給承運(yùn)人，承運(yùn)人用吊裝機(jī)械裝運(yùn)貨物的過(guò)程中，部分貨物包裝被吊鉤鉤破，貨物損壞。但賣方認(rèn)為他已經(jīng)按照合同規(guī)定的條件投保，買方應(yīng)該接受符合合同規(guī)定的單據(jù)并支付貨款。合同訂立后一個(gè)月，該批貨物出運(yùn)，但由于運(yùn)輸途中遇險(xiǎn)不能到達(dá)目的港漢堡。在載貨船舶沉沒(méi)的當(dāng)天，賣方持提單、保險(xiǎn)單、發(fā)票等全套合同所要求的裝運(yùn)單據(jù)要求買方付款，但遭到買方的拒絕，理由是由于貨物全部損失，買方不能取得任何貨物。 提問(wèn)： (1)A公司是否對(duì)上述損失負(fù)責(zé)?為什么?(2)如果本合同以CIF術(shù)語(yǔ)達(dá)成，大米被海水浸泡的風(fēng)險(xiǎn)損失又分別由誰(shuí)承擔(dān)?為什么?CIF合同項(xiàng)下的貨物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移之一 法國(guó)某公司與德國(guó)某公司簽訂一份CIF合同，由法國(guó)某公司向德國(guó)某公司出口化妝品。A公司在裝船后及時(shí)向B公司發(fā)出裝船通知，但在海上航行途中由于海浪過(guò)大，大米被海水浸泡，質(zhì)量降低。 提問(wèn)： 比利時(shí)公司的要求是否合理?為什么?FOB、CIF貿(mào)易術(shù)語(yǔ)下的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移 泰國(guó)A公司向法國(guó)B公司出口泰國(guó)香米，并簽訂FOB合同。直到1995年1月，我方才電告比利時(shí)公司要求延長(zhǎng)裝運(yùn)期至1月底，外方復(fù)電表示同意，但要求加價(jià)，我方未同意，并于1月底將貨物出運(yùn)。合同規(guī)定：貨物分4批裝運(yùn)，第一批貨物裝運(yùn)期為1994年10月至11月，目的港是荷蘭的鹿特丹。4月16日承運(yùn)船舶開(kāi)航，5月4日到達(dá)新加坡，5月8口新加坡公司提貨。 （2）M公司能否向承運(yùn)人索賠?為什么?如果能，承運(yùn)人能否以保函對(duì)抗M公司? 我國(guó)某公司于1999年3月2日以CIF價(jià)格條件向新加坡出口一批貨物。M公司在提貨時(shí)，發(fā)現(xiàn)部分電視已經(jīng)受損。B公司去x銀行結(jié)了貨款。但是，承運(yùn)人看到電視的包裝不牢，而且有的包裝業(yè)已滲水，不同意簽發(fā)清潔提單，而信用證則要求B公司提供清潔的指示提單。A公司按合同要求向X銀行申請(qǐng)開(kāi)證，x銀行開(kāi)出了以B公司為受益人的不可撤銷的即期信用證。A公司以食糖溶化、B公司末履行合同義務(wù)為由拒絕付款，并向法院起訴B公司。大火雖被撲滅，但大部分食糖已經(jīng)溶化。承運(yùn)人簽發(fā)的提單受《海牙規(guī)則》約束。A公司與承運(yùn)人C公司簽訂了運(yùn)輸合同，并向保險(xiǎn)公司D投保了食糖的火災(zāi)風(fēng)險(xiǎn)。案例案例一： 甲國(guó)和乙國(guó)都是《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》的締約國(guó)。制單時(shí)要注意各種單據(jù)應(yīng)與信用證規(guī)定相符，做到單證一致。只有在中國(guó)銀行收到貨款后，才將所得外匯折成人民幣記入有關(guān)進(jìn)出口公司的賬戶內(nèi)，并通知該公司。結(jié)匯是指出口人所得的外匯，按照規(guī)定賣給國(guó)家指定的銀行。四、制單結(jié)匯貨物裝船后，我方應(yīng)按照合同和信用證的要求，正確繕制各種單據(jù)，并在信用證的有效期內(nèi)，送交銀行議付和結(jié)匯。待海關(guān)查驗(yàn)無(wú)誤后，在裝貨單上蓋章放行，貨物才能裝船。在貨物裝船之前，要按規(guī)定向海關(guān)和商檢機(jī)構(gòu)分別辦理報(bào)關(guān)、報(bào)檢手續(xù)。F價(jià)格條件成交的出口貨物應(yīng)由我方安排租船、訂艙并及時(shí)裝運(yùn)貨物。如，開(kāi)證申請(qǐng)人，受益人的名稱和地址，轉(zhuǎn)運(yùn)和分批裝運(yùn)的具體規(guī)定，要求提供的各種單據(jù)，匯票等。如與銷售合同規(guī)定不符，原則上應(yīng)要求對(duì)方發(fā)證。4）審核裝運(yùn)期，信用證有效期和交單期。信用證的金額必須與合同金額相一致。國(guó)外來(lái)證如注有“對(duì)出票人有追索權(quán)”字樣，或來(lái)證對(duì)其應(yīng)負(fù)的責(zé)任，加注了某些限制性條款和保留條件，一般不應(yīng)接受。2）審核信用證的性質(zhì)和開(kāi)證銀行的責(zé)任。審證的基本原則是要求信用證的內(nèi)容與出口銷售合同的規(guī)定相一致，除非事先已征得出口方同意，否則不能隨意增減或改變其內(nèi)容。催證是指出口方按合同規(guī)定，結(jié)合備貨及航運(yùn)情況催促買方迅速開(kāi)立信用證。一、備貨備貨是指出口銷售合同之后，出口方為了保證按時(shí)、按質(zhì)、按量完成合同的交貨義務(wù)，根據(jù)合同規(guī)定的品質(zhì)、數(shù)量、包裝和交貨時(shí)間的要求，進(jìn)行貨物的準(zhǔn)備工作。屬于此類合同的程序，包括備貨、催證、審證、改證、租船訂艙、制單結(jié)匯，即通常所說(shuō)的貨、證、船、款四個(gè)環(huán)節(jié)。（三） 合同的履行我國(guó)出口銷售合同，多屬CIF或Camp。 合同的結(jié)尾又稱約尾，其目的是為了和約首相呼應(yīng)，并以簽名來(lái)表示當(dāng)事人簽訂合同的意思。7） 仲裁條款：約定沖裁的范圍、仲裁的地點(diǎn)、仲裁機(jī)關(guān)、沖裁人的選定方法、仲裁費(fèi)用的負(fù)擔(dān)以及仲裁裁決的法律效力。5） 違約及解除權(quán)條款：違約的種類、違約的救濟(jì)方法以及解除合同的事由，行使解除后的賠償問(wèn)題。3） 索賠條款：約定解決索賠的基本原則、提出索賠的期限、提出索賠的通知方法、應(yīng)提出的證明文件。這些條款一般印在合同書(shū)的背面，它包括以下內(nèi)容：1） 檢驗(yàn)條款：約定應(yīng)檢驗(yàn)的項(xiàng)目、檢驗(yàn)的時(shí)間和地點(diǎn)、檢驗(yàn)機(jī)關(guān)、檢驗(yàn)方法和標(biāo)準(zhǔn)、檢驗(yàn)費(fèi)用的負(fù)擔(dān)、檢驗(yàn)的法律效力。6） 支付條款：約定付款期限、付款方式、付款幣種、以及約定支付條款的中間銀行。4） 價(jià)格條款：約定價(jià)格條件的種類，價(jià)格的構(gòu)成、計(jì)價(jià)的幣種、計(jì)價(jià)的單位以及價(jià)格變動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)。合同的主要交易條款是合同的核心部分，是合同的實(shí)質(zhì)性問(wèn)題，是每筆交易買賣雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的具體內(nèi)容，必須在合同中列明，缺一不可。2. 合同的正文 合同的正文規(guī)定交易的各項(xiàng)條款，記載買賣雙方的權(quán)利和義務(wù)，是合同的主要部分。二、出口銷售合同的主要內(nèi)容出口銷售合同一般包括三個(gè)部分，及合同的前文、正文和結(jié)尾。賣方制作的合同稱之為銷售合同，買方制作的合同成為購(gòu)銷合同(Purchase Contract)。1． 合同（Contract） 合同的內(nèi)容比全面完整。一、 合同的形式在國(guó)際貿(mào)易中，書(shū)面合同的形式包括合同、確認(rèn)書(shū)、協(xié)議書(shū)和備忘錄等。（二）合同的簽訂通過(guò)交易磋商，一方的發(fā)盤經(jīng)另一方有效接受后，合同即告成立，買賣雙方就構(gòu)成了合同關(guān)系。作為一項(xiàng)有效地接受必須具備五個(gè)條件：（1）接受只能由特定的受盤人作出，任何第三者針對(duì)該實(shí)盤作出的接受均無(wú)約束力；（2）接受必須明確表示出來(lái)，任何緘默或不行動(dòng)本身不等于接受；（3）接受必須與發(fā)盤相符，受盤人必須無(wú)條件的完全同意發(fā)盤所提出的各項(xiàng)交易條件；（4）接受必須在發(fā)盤有效期內(nèi)傳達(dá)到發(fā)盤人；（5）接受的傳遞方式必須符合發(fā)盤所提出的要求。實(shí)盤一經(jīng)接受，合同即告成立，買賣雙方都應(yīng)受其約束。但價(jià)格往往是還盤的焦點(diǎn)。除非得到原發(fā)盤人的同意，受盤人不得在還盤后反悔，再接受原發(fā)盤。還盤既是受盤人對(duì)發(fā)盤的拒絕，也是受盤人以發(fā)盤人的地位所提出的新發(fā)盤。其主要特點(diǎn)是主要交易條件不完整，或主要交易條件雖完整，但至少有一個(gè)條件不明確，或雖然主要交易條件完整和明確，但附有保留條款。受盤人對(duì)虛盤即使表示接受，也得經(jīng)發(fā)盤人最后確認(rèn)，才算達(dá)成協(xié)議。虛盤是發(fā)盤人有保留地愿意按照一定條件達(dá)成交易的表示。受盤人只能在有效期內(nèi)接受，超過(guò)有效期，發(fā)盤人可以不受發(fā)盤的約束。一個(gè)實(shí)盤必須具備以下基本條件：（1）必須向一個(gè)或一個(gè)以上的特定人提出；（2）必須明確表示愿意按發(fā)盤所列的條件訂立合同，不得附加任何保留條件；（3）各項(xiàng)主要交易條件，如商品名稱、品質(zhì)、包裝、數(shù)量、價(jià)格、交貨期、支付方式等必須完整、明確、肯定，不能含糊不清，模棱兩可；（4）發(fā)盤必須傳達(dá)到受盤人才能生效。這種發(fā)盤在有效期內(nèi)不得任意撤銷或修改其內(nèi)容。按發(fā)盤人對(duì)發(fā)盤所承擔(dān)的法律責(zé)任不同，發(fā)盤可分為實(shí)盤和虛盤。發(fā)盤大多數(shù)是由賣方提出，但也可以由買方提出。詢盤通常由買方發(fā)出。一、 詢盤詢盤(Inquiry)又稱詢價(jià)，是指買方或賣方為了購(gòu)買或銷售某種商品，面向?qū)Ψ教岢鲇嘘P(guān)交易條件的詢問(wèn)。(一) 磋商交易磋商交易是指買賣雙方為了買賣某種商品采用口頭方式或來(lái)往函電等書(shū)面方式，就買賣商品的品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價(jià)格、支付、運(yùn)輸、交貨、保險(xiǎn)、索賠、不可抗力等項(xiàng)交易條件進(jìn)行洽商，最后達(dá)成協(xié)議的整個(gè)過(guò)程。供貨人裝運(yùn)后憑單據(jù)向出口商收款，出口商再將這些單據(jù)附上匯票及重新填寫(xiě)的發(fā)票交給開(kāi)證行要求償付。4） 背對(duì)背信用證（Back to Back L/C），即當(dāng)出口人得到一張不可撤銷的信用證后，要求銀行再為其開(kāi)立一張同樣的信用證給出口商自己的供貨人。3） 對(duì)開(kāi)信用證（Reciprocal L/C），主要是用于易貨貿(mào)易或補(bǔ)償貿(mào)易，交易雙方互相開(kāi)立的信用證。常見(jiàn)于長(zhǎng)期供貨合同。若信用證未標(biāo)明“可轉(zhuǎn)讓”，出口人無(wú)權(quán)任意轉(zhuǎn)讓信用證。此進(jìn)出口商就將可轉(zhuǎn)讓的信用證運(yùn)給出口產(chǎn)品的生產(chǎn)者。轉(zhuǎn)讓的具體作法是，出口商簽訂合同時(shí)，手頭沒(méi)有現(xiàn)貨，需要尋找生產(chǎn)企業(yè)安排生產(chǎn)。其中出口人為信用證的第一受益人，被轉(zhuǎn)讓人為第二受益人。這種信用證即是可轉(zhuǎn)讓信用證。根據(jù)信用證不同的使用方法，可劃分為可轉(zhuǎn)讓信用證，循環(huán)信用證，對(duì)開(kāi)信用證和背對(duì)背信用證。這種信用證是出口商為進(jìn)口商墊付資金。2） 即期信用證（Sight L/C），當(dāng)信用證中要求受益人憑即期匯票收取貨款時(shí)，該信用證就是即期信用證。待出口人交單結(jié)算時(shí)，銀行再將預(yù)支時(shí)間的利息扣除。1） 預(yù)支信用證（Anticipatary L/C），或紅條款信用證（Red Clause L/C），即受益人在裝運(yùn)前就可取得全部或部分貨款的信用證。當(dāng)出口人懷疑開(kāi)證行的信用或?qū)﹂_(kāi)證行的信用不了解時(shí)，可以要求進(jìn)口商開(kāi)立保兌信用證。這種信用證有雙重銀行信用支持。此銀行就稱為保兌行。不可撤銷信用證真正具有對(duì)受益人的保障作用，因此在進(jìn)出品交易中使用廣泛。2） 不可撤銷信用證（Irrevocable L/C），指信用證開(kāi)出后在有效期內(nèi)，未經(jīng)受益人及有關(guān)當(dāng)事人同意，開(kāi)證人或開(kāi)證行不得隨意收回自己的支付承諾。當(dāng)出口人按照合同規(guī)定生產(chǎn)、備貨、裝運(yùn)、取得單據(jù)后，方知信用證撤銷，無(wú)疑會(huì)遭受極大損失。1） 可撤銷信用證（Revocable L/C），指信用證上標(biāo)明“可撤銷”字樣，此時(shí)開(kāi)證行或開(kāi)證人可以不經(jīng)過(guò)受益人同意，也不必事先通知受益人，可以隨意宣布信用證無(wú)效。 信用證的分類。同時(shí)，注意單據(jù)中一切文字均與信用證相符。4） 信用證付款。因此受益人在收到信用證后，必須細(xì)心查對(duì)信用證，檢查其中的規(guī)定與貿(mào)易合同是否有不吻合之處。3） 信用證的審核與修改。2） 信用證的內(nèi)容。進(jìn)口人當(dāng)?shù)劂y行接受開(kāi)證申請(qǐng)。若合同中未作規(guī)定，進(jìn)口人應(yīng)按國(guó)際慣例在裝船前一個(gè)月開(kāi)來(lái)。進(jìn)口人在出口人發(fā)貨之前向當(dāng)?shù)劂y行提出開(kāi)證申請(qǐng)。信用證的結(jié)算程序可分為四個(gè)步驟：信用證的開(kāi)立、填寫(xiě)信用證內(nèi)容、信用證的修改和信用證的付款。保兌行(Confirming Bank)， 指將行名可在信用證上，對(duì)信用證附加承諾，進(jìn)一步保證付款的銀行，保兌行經(jīng)常是通知行，也可能是另外一家銀行。它可能是通知行，也可是通知行以外的其它銀行。若屬后者，代理行支付受益人后再?gòu)拈_(kāi)證行取得償付。付款行（Paying Bank），指信用證上指定對(duì)出口人開(kāi)出的匯票付款的銀行，所以又稱受票銀行（Drawee Bank）。開(kāi)證行簽發(fā)信用證后，便承擔(dān)付款的完全責(zé)任。開(kāi)證行（Opening Issuing Bank），接受進(jìn)口人申請(qǐng)，開(kāi)立信用證的銀行即是開(kāi)證行。按照合同約定的信用證結(jié)算條款，進(jìn)口人有責(zé)任向銀行提出申請(qǐng)，開(kāi)立信用證。受益人（Beneficiary），有權(quán)使用信用證的人是出口人，信用證為出口人提供利益，因此出口人在信用證中被稱為受益人。第二， 節(jié)省費(fèi)用，不積壓資金。第四， 提供了資金融通的便利。第二， 免除了出口商對(duì)進(jìn)口商資信調(diào)查的負(fù)擔(dān)。當(dāng)出口人按規(guī)定的條款和條件提供各項(xiàng)單據(jù)，銀行就履行付款和承兌賣方開(kāi)來(lái)的匯票的義務(wù)。（三）信用證（Letter of Credit, 簡(jiǎn)稱：L/C） 使用信用證結(jié)算的必要性。當(dāng)進(jìn)口人拒付貨物時(shí)要盡快處理貨物，以減少損失。第二，了解進(jìn)口國(guó)家貿(mào)易政策和外匯管制情況，有些進(jìn)口商沒(méi)有預(yù)先取得當(dāng)?shù)貒?guó)家政府進(jìn)口許可證或由于外匯管制使進(jìn)口商不能出付貨款，這些情況都使出口人結(jié)算時(shí)可能遇到的風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)在辦理托收時(shí)加以注意。為了避免或減少我國(guó)出口企業(yè)在出口結(jié)算中的損失，出