企業(yè)法律知識手冊(參考版)
2024-11-09 03:31本頁面
【正文】 因此可以預先在公司章程中約定臨時股東會的召開方式，簡化召開股東會的條件和程序。按照規(guī)定，股東會召開應當提前十五天通知股東，同時，如果有重大事項可以召開臨時股東會。股東可以根據(jù)自身的風險承受能力，在公司章程中事先規(guī)定好公司對外投資的限額、表決程序等，這樣使得公司的投資、擔保行為盡量通過股東民主決策的方式來進行，最大限度的規(guī)避了運營風險。由于公司對外投資及擔保行為給公司帶來盈 利的同時，也會給公司帶來巨大的潛在風險。公司注冊機關根據(jù)公司提交的章程在公司營業(yè)執(zhí)照上核定經(jīng)營范圍，因此如果隨意制定公司章程，就有可能出現(xiàn)公司實際經(jīng)營業(yè)務與營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的經(jīng)營范圍不一致的情況。按照《公司法》第 12 條：公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。如果公司股東出資人為了防止發(fā)生此類情況，避免有不熟悉的繼承人通過繼承成為公司股東，那么可以對股份 的繼承作出特別約定，比如股東出資人死亡則由其他股東收購其股權，而由其繼承人分割股權價款等。 七、股東出資股份的繼承問題可以作出特別約定。這樣一來，如果公司股東不愿意受對外股權轉(zhuǎn)讓的限 制，希望自由轉(zhuǎn)讓盡快變現(xiàn)的則可以在公司章程中作出相應的規(guī)定，這也是符合法律規(guī)定的。但是，也限制了股東實現(xiàn)自己股權價值的方式。按照公司法的規(guī)定，一般股東在對內(nèi)對外轉(zhuǎn)讓股權時受到嚴格限制，一是對外轉(zhuǎn)讓要經(jīng)過全體股東過半同意，二是同等條件下，其他股東具有優(yōu)先購買權。當然，在 公司章程對股東行使表決權的方式?jīng)]有明確規(guī)定時，應依照公司法的規(guī)定按照出資比例行使表決權。如果有這些情況，股東出資人可以在公司章程中約定不按照出資比例行使表決權，賦予某些特定股東特別表決權，或者在無法表決時按照特定比例通過表決或者由特定股東直接決定。表決權是股東的核心權利之一，股東出資人可以通過表決權來行使對公司的控制權。對于股份有限公司，新公司法中對股東大會選舉董事、監(jiān)事時的表決方式提供了兩種選擇，即公司可以在公司章程中規(guī)定或者以股東大會決議形式?jīng)Q定，實行累積投票制或每一股份一票表決權的普通表決方式。其中，有限責任公司董事會成員為 3～ 13 人；股份有限公司董事會成員為 5～ 19 人 ,設立監(jiān)事會公司的監(jiān)事會成員不少于 3 人。由于公司的業(yè)務量和經(jīng)營規(guī)模不同，因此，公司管理機構的組成也應當更加靈活，賦予公司自主決定權。這無疑保護了不同類型投資者作為公司股東的不同需求。有限責任公司的股東如果由于各種原因，不能按照出資比例分配紅利，或者需要對特定股東給予特別的紅利分配及優(yōu)先認購新增資本的權利，那么可以在公司章程約定，不按照出資比例來履行股東權利義務，而是另行約定比例。這樣就保護了公司控制權和經(jīng)營權的靈活統(tǒng)一。但是在實踐中往往會導致法定代表人和實際經(jīng)營者不服，產(chǎn)生管理的混亂。 二、可以約定由董事長之外的人來擔任公司法定代表人。因此，如果公司設立時對公司法規(guī)定或者范本章程有不同的地方一定要在公司章程中予以體現(xiàn)。即使章程的規(guī)定和法律規(guī)定相沖突也承認章程的優(yōu)先效力。我國新修改的公司法一個突出的特點是尊重企業(yè)的經(jīng)營自主權，刪掉了很多強行性規(guī)定條款。主要結合律師法律實踐中出現(xiàn)的公司章程出現(xiàn)的法律問題，對公司章程的制定提出一些法律技巧及注意的風險點供大家參考。當其濫用權利時，沒有追究當事人責任的 依據(jù)，即章程沒有真正起到公司“憲法”的作用。比如對公司機構會議的召集、決議、人事安排、執(zhí)行機制、制約機制沒有根據(jù)公司特點在公司章程中加以規(guī)定，而導致了股東之間、董事之間、股東與董事之間、股東與監(jiān)事之間、董事與監(jiān)事之間，高層管理人員之間出現(xiàn)僵局，無法召開股東會議或者在股東會議過程中無法形成決議，股東會議的決議得不到落實，公司治理機構之間權責不分明等等。比如 “格式章程”，不能夠真正體現(xiàn)股東的真實意思表示，股東間一旦對公司成立后的決策、資金、人員、利益分配方面出現(xiàn)爭議，股東很難依據(jù)公司 章程來維護自己的合法權益。公司法確立的只是一般規(guī)則或原則，而由于各個公司自身存在獨特性，表現(xiàn)在資本規(guī) 模、股權結構、經(jīng)營范圍、所在地區(qū)等方面，因而每一個公司都需要適合本公司特點的具體的自治規(guī)則，由公司章程對公司法所確立的一般規(guī)則或原則加以細化，使其具體化，對本公司的重要事項和特殊情況做出詳細的規(guī)定，以有利于公司治理。因此在采取公司章程范本注冊的時候，一定要審查公司設立時股東出資人的意思表示是否有何范本矛盾的地方。而且，一般企業(yè)在注冊時往往采用工商局提供的公司章程范本，直接填寫。 七、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談七制訂公司章程的法律技巧 公司章程被稱為公司憲法，因此在公司內(nèi)部具有最高法律地位。在很多情況下，股東與新設立企業(yè)往往處于同一個行業(yè)，相互之間具有競爭關系，因此，為了新企業(yè)能夠順利開展業(yè)務，有必要對股東的競爭予以限制，這也是對保障其他投資人權益非 常有利的做法。再者，如果設立出資中涉及到商業(yè)秘密、專利權、專用技術等需要保密的內(nèi)容，也應當約定保密義務，否則這些信息一旦被他人惡意利用，對未來公司的損害很可能就是難以估量的。 二、設立 協(xié)議的保密性問題。設立協(xié)議的核心是各出資人認繳出資款數(shù)額、期限、交付時間，應當嚴格限定投資人履行出資義務的細節(jié)性條款，否則一旦出現(xiàn)延期出資那么將損害全體出資人的利益。設立協(xié)議并不屬于企業(yè)設立必須的法律文件，如果公司設立手續(xù)簡單，出資人單一，也可 以不需要設立協(xié)議，一般對于出資人較多、出資形式多樣的企業(yè)設立行為，最好是提前簽訂企業(yè)設立協(xié)議。 一、企業(yè)設立協(xié)議的必要性和約定內(nèi)容。因此，此時就要設定表決不通 過時的特殊表決權問題，這樣就防止了這種股權設置實質(zhì)上的股權表決不能的尷尬境地。股權平衡一般是公司只有兩個股東，而且主要股東的出資比例相同。 針對這個問題，律師給出如下建議：一是降低公司除重大事項外的表決通過比例，這樣只要有主要股東形成一致即可通過表決；二是可以實行“按股東人數(shù)表決”，這樣按照人數(shù)表決可以大大降低表決的難度；三是降低臨時股東會召開的限制，如果出現(xiàn)股東會僵局，可以由 少數(shù)股東聯(lián)系召集股東會，盡快由參會股東商議形成解決辦法。否則，大量的股東在公司重大決策時各抒己見，要想通過決議必須通過復雜的投票和相互的爭吵。但是，在我國由于民眾沒有民主決策的經(jīng)驗，實行民住決策有時反而會給公司帶來危害。股東過于分散一般存在于公司發(fā)起人較多的情況下，再有就是國企改制形成的職工股東。
公司管理相關推薦
鄂ICP備17016276號-1