合同審核的流程(參考版)
2025-06-02 02:04本頁(yè)面
【正文】 哦，客戶談完還不是勝利，因?yàn)榭蛻魝兺ǔ６紩?huì)說一句，“律師，我們睡覺去了，你繼續(xù)辛苦一下，把合同文本準(zhǔn)備好，我們明天上午10點(diǎn)簽約”。所以，很多時(shí)候，幾個(gè)小問題花了幾個(gè)小時(shí)，而很多大問題可能就在最后半小時(shí)之內(nèi)敲定。隨著時(shí)間的推移，總有人開始犯困了(尤其是晚上談的)，或者肚子餓了。在執(zhí)業(yè)過程中，發(fā)現(xiàn)一個(gè)現(xiàn)象，很多大的項(xiàng)目合同，往往都不是早上開始談的，而是從下午開始談的，更有好多次是從晚上開始談的。如果你不想立即談成的話，就讓己方有決定權(quán)的人暫不到場(chǎng)?！ ∷?，在面對(duì)不同情況的時(shí)候，要注意安排不同人員參加談判。在這種情況下，沒有決定權(quán)的人“搗漿糊”、“打太極”還是很容易的，但如果參加談判的人是一方的老板(有最終決定權(quán)的人)，老板此時(shí)表態(tài)與否都有點(diǎn)難。但由于雙方都有幾名人員參加，在這種時(shí)候“勸和派”就發(fā)揮作用了，最終把雙方重新拉回談判桌，最終成交?！ ”热?，在上述的那個(gè)房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目之中，雙方談判代表因?yàn)榍榫w問題，在會(huì)議室吵了起來，十分激烈。一個(gè)團(tuán)隊(duì)參加談判，一個(gè)人談的過程中有遺漏，其他人可以補(bǔ)充，如果有說錯(cuò)，其他人也可以糾正過來?！ ‘?dāng)然，也有時(shí)候，雙方律師都會(huì)各自起草初稿，然后由雙方當(dāng)事人決定選用一方的版本作為談判基礎(chǔ)，這是考驗(yàn)律師起草合同本領(lǐng)的時(shí)刻，一定要注意把握。從個(gè)人經(jīng)驗(yàn)來看，很多初稿出來之后，審查方想要全部修改往往是挺難的。其實(shí)，這種想法對(duì)于大項(xiàng)目而言是不利的。但不少客戶對(duì)于合同初稿起草權(quán)的重要性是認(rèn)識(shí)不足的，認(rèn)為反正只是初稿，還有機(jī)會(huì)修改，就讓對(duì)方去起草吧。再說了，如果賣方都不能做出這樣的承諾，人家買方能不懷疑你的動(dòng)機(jī)么。他的理由是董事長(zhǎng)在以前的項(xiàng)目說過“定金條款有風(fēng)險(xiǎn)”，所以不同意寫入賣方違約條款內(nèi)容。若賣方(也即我們客戶)違約不轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目的，則賣方應(yīng)雙倍返還定金”?！ ≡?jīng)一個(gè)客戶要將一個(gè)房地產(chǎn)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓給他人，買賣雙方談了很多輪，基本談妥了，但未曾料到雙方的談判因一個(gè)定金條款耽誤了將近半個(gè)月，甚至談崩。順便說一句，這個(gè)毛病在企業(yè)內(nèi)部法務(wù)人員身上往往更明顯，不少法務(wù)給其他部門的感覺就是只會(huì)挑毛病，而不是去幫忙解決問題。如果業(yè)務(wù)做不成，大多數(shù)情況下客戶是不愿意花錢聘請(qǐng)律師的?！ ∑摺⒃陲L(fēng)險(xiǎn)可控的情況下把業(yè)務(wù)做成，是客戶聘請(qǐng)律師的主要目的 可以說，做任何正常生意都是存在風(fēng)險(xiǎn)的，這點(diǎn)客戶自己比任何人都清楚?！ ∥覀冏⒁獾揭粋€(gè)現(xiàn)象，客戶市場(chǎng)地位太強(qiáng)或太弱，律師的作用都不會(huì)被客戶所看重，因?yàn)樵谶@情況下，真正的博弈往往是在合同條款之外?！ ∪绻蛻籼幱谑袌?chǎng)弱勢(shì)時(shí)，除了盡可能為客戶爭(zhēng)取公平條件外，律師還是要明白，很多事情并非律師的能力所能決定。當(dāng)然，所有的約定也必須要合理，要考慮到條款最終實(shí)際可履行性。在工程合同簽署之前，建設(shè)單位(甲方)處于強(qiáng)勢(shì)，承包方基本處于弱勢(shì)，但合同簽訂以后，情況就會(huì)發(fā)生變化咯。如果客戶處于市場(chǎng)強(qiáng)勢(shì)，那么就盡可能要用好這種市場(chǎng)強(qiáng)勢(shì)，把合同條款設(shè)定的更加嚴(yán)密，以減少可能的風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)然，現(xiàn)在市場(chǎng)有些疲軟了，雙方的合同地位也就發(fā)生了一些變化，消費(fèi)者提出一些合理要求，開發(fā)商還是可以同意修改合同的。房地產(chǎn)商在壟斷機(jī)構(gòu)面前處于弱勢(shì)，但面對(duì)工程承包人、普通消費(fèi)者基本都是強(qiáng)勢(shì)的。 比如說，像供電、供水這類處于自然壟斷地位的機(jī)構(gòu)，連房地產(chǎn)商這類“土豪”都得有求于他們，其合同地位自然是十分強(qiáng)勢(shì)的。有的客戶市場(chǎng)地位非常強(qiáng)勢(shì)，別人都有求于他。實(shí)力決定一切，市場(chǎng)地位也必然決定合同地位。這樣做，一方面是對(duì)客戶負(fù)責(zé)，另一方面也是減少律師的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。這其實(shí)是一個(gè)誤解，很多合同審查修改意見往往僅是律師提出的一種方案，是否滿足實(shí)際需要，往往需要跟客戶一一溝通確認(rèn)，有時(shí)需要往來溝通好幾次?！ ∥?、合同修改后還要注意與客戶溝通 在合同審查過程中，還經(jīng)常發(fā)生這么一個(gè)現(xiàn)象，在我們將合同審查修改意見發(fā)給客戶以后，客戶往往再也沒有回音，不說好，也不說不好。也正是基于這個(gè)原因，要求審查合同的律師都要有一定的訴訟經(jīng)驗(yàn)，這樣才能準(zhǔn)確精準(zhǔn)把握修改要點(diǎn)。舉例說，很多合同的違約條款往往只寫“一方違約給對(duì)方造成損失的，違約方應(yīng)該賠償對(duì)方的損失”。在這種意義上，可以說，“合同只有在發(fā)生糾紛時(shí)才有用”。因此，合同審查人員內(nèi)心必須要有一根弦：現(xiàn)實(shí)中大多數(shù)情況下，在合同簽署之后，客戶人員并不關(guān)注合同文本內(nèi)容，甚至可以說在正常交易時(shí)，合同文本通常沒人去看。當(dāng)然，這樣做的前提也是要求律師熟悉業(yè)務(wù)。如果你能從這個(gè)角度去審查合同，把雙方各自權(quán)利義務(wù)、違約責(zé)任進(jìn)行一個(gè)列表對(duì)比，你就容易發(fā)現(xiàn)合同現(xiàn)有條款是否存在遺漏、缺失重要或必要內(nèi)容。轉(zhuǎn)換到法律上，交易順利時(shí)，雙方各自需要做的事情，就是雙方的權(quán)利義務(wù)。 遇到這種情況，在看完合同現(xiàn)有條款后，不要著急立即做文字上修改，而是從宏觀上角度先看合同的架構(gòu)。遇到這樣的情況，就要求審查律師展現(xiàn)出專業(yè)水平了。
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