試論加強合同管理防范法律風險(參考版)
2025-05-30 23:24本頁面
【正文】 39 / 13。授權(quán)委托書，是律師行使代理權(quán)限的法律依據(jù)。也是委托人評價律師水平的重要依據(jù)。律師的專業(yè)化分工越來越細，要選擇熟悉本行或本專業(yè)的律師。委托代理協(xié)議或者法律顧問合同，是律師執(zhí)提供法律服務的合同依據(jù)。十五、如何選聘律師律師執(zhí)業(yè)證是獲準以律師名義執(zhí)業(yè)的唯一憑證。分階段支付工程款的訴訟時效應何時起算的問題●最高人民法院2008年8月21日公布（同年9月1日起施行）的法釋〔2008〕11號《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第五條對此作了更加明確的規(guī)定：“當事人約定同一債務分期履行的，訴訟時效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計算”。●第140條規(guī)定：“訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷?！竦?39條規(guī)定：“在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)，因不可抗力或者其它障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時效期間”?！竦?37條規(guī)定：“訴訟時效期間從知道或者應當知道權(quán)利被侵害時起計算。承包人應當如何進行索賠：●固定索賠的事實；●索賠依據(jù)合法； ●索賠應及時連續(xù)；●索賠程序應合法。十二、承包人進行工程索賠應注意的問題承包人索賠的含義：●廣義的承包人索賠，指一切引起合同價款調(diào)整的因素出現(xiàn)后，承包人依據(jù)合同和法律提出的索賠，包括但不限于：因設計變更導致的合同價款變更及措施費調(diào)整、經(jīng)濟洽商、合同調(diào)價、政策性調(diào)價、違約金、停（窩）工損失、不可抗力損失等等；●狹義的承包人索賠，一般僅指因發(fā)包人原因?qū)е峦＃ǜC）工的事件發(fā)生后，承包人依據(jù)合同和法律提出的索賠。防范措施：●總包人應嚴格審查勞務公司的資質(zhì)，根據(jù)勞務資質(zhì)類別和等級簽訂相應的勞務分包合同，防止無效勞務分包合同情況的發(fā)生；●不簽訂所謂“擴大勞務合同”?！皵U大勞務分包合同”的法律風險：所謂 “擴大勞務分包”合同，就是將主體工程在內(nèi)的單位工程的全部或者大部分，包括施工主材、機械設備、施工周轉(zhuǎn)材料等統(tǒng)統(tǒng)都包括在一個勞務分包合同中。●第二，承包方依法享有后履行抗辯權(quán)。●第一，新建而未移交的建筑物，一般都尚未進行產(chǎn)權(quán)登記，尚不構(gòu)成不動產(chǎn)物權(quán)。發(fā)包人確認竣工結(jié)算報告后通知經(jīng)辦銀行向承包商人支付工程竣工結(jié)算價款。●法律適用三原則：第一，上位法優(yōu)于下位法；第二，新法優(yōu)于舊法；第三，特別法優(yōu)于一般法。2007年3月16日第十屆全國人民代表大會第五次會議通過，自2007年10月1日起施行的《中華人民共和國物權(quán)法》“第十五章留置”第二百三十條規(guī)定：“債務人不履行到期債務，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務人的動產(chǎn)，并有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償”。因此，按照合同法的規(guī)定，對建設工程可以行使留置權(quán)。1999年3月15日經(jīng)我國第九屆全國人民代表大會第二次會議通過的，自1999年10月1日起施行的《合同法》在第十六章“建設工程合同”中沒有明確對工程留置權(quán)進行規(guī)定，但該章第287條規(guī)定：“本章沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定”。因此按照擔保法的規(guī)定，對于建設工程不適用留置。十、關(guān)于承包人對施工工程是否享有留置權(quán)的問題法律的沖突：●擔保法的規(guī)定。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。法定停工：所謂法定停工，是指按照法律規(guī)定的情形出現(xiàn)后依法停工．承包人依法停工后，還有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。約定停工：所謂約定停工，是指在合同約定的停工情形出現(xiàn)后，按照合同的約定停工。
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