【正文】 42 / 42。我估計法院對這個副作用可能會很敏感。但是這個規(guī)定我看也是有利有弊。 第43條第1款“逾期未作出仲裁裁決的，當(dāng)事人可以就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟?！边@是對勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期沒有做決定的，5天之內(nèi)應(yīng)該給答復(fù)的沒給答復(fù)，可以直接上法院?！边@對法院來說是訴訟方面的新規(guī)定。這是第429和43條的規(guī)定?！皠趧訝幾h仲裁委員會的經(jīng)費由財政予以保障”，將來打官司仲裁不收費，法院現(xiàn)在的收費也是10元，原來是50元，這是讓勞動者打得起官司。 第53條，勞動爭議仲裁不收費?！彼谧≡海绻幌扔鑸?zhí)行醫(yī)院要把他趕出來，他沒錢沒法住院，單位必須先拿錢。”這是為了保護(hù)勞動者的合法權(quán)益。 第44條規(guī)定“仲裁庭對追訴勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟(jì)補償或者賠償金的案件，根據(jù)當(dāng)事人的申請可以裁決先予執(zhí)行。 第43條第2款“仲裁庭裁決勞動爭議案件時，其中一部分事實已經(jīng)清楚可以就該部分先行裁決。 （十二）勞動爭議仲裁增加了“先行裁決”和“先予執(zhí)行”，同時規(guī)定了“免費仲裁”。所以滿打滿算，仲裁委員會處理案件的時間至少減掉一個半月的時間?！鞍盖閺?fù)雜的，經(jīng)過批準(zhǔn)可以延長，但最長不能超過15天。 第43條，“仲裁庭裁決勞動爭議案件應(yīng)當(dāng)自勞動爭議仲裁委員會受理之日起45天內(nèi)結(jié)束。第32條“勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)受理的仲裁申請之日起5天內(nèi)將仲裁庭的組成情況書面通知當(dāng)事人”，原來也是7天，我們都是參照法院的規(guī)定寫的7天，現(xiàn)在全都改成5天，15天改成10天。第30條“勞動爭議仲裁委員會受理仲裁后應(yīng)當(dāng)在5天之內(nèi)將申請書的副本送達(dá)被申請人”這個原來也是7天。 第29條，“勞動爭議仲裁委員會收到仲裁申請之日起5天之內(nèi)認(rèn)為符合受理條件的應(yīng)當(dāng)受理。就看單位怎么要規(guī)范好，依法制定規(guī)章制度。如果員工確實沒有證據(jù)證明他加班，他也是追不了的。這個規(guī)定單位一定要注意，包括加班問題，現(xiàn)在少給員工加班費，十年后員工明白了單位就要補?！边@個規(guī)定跟2006年最高法院司法解釋二相比更寬了，只要是勞動關(guān)系存續(xù)期間，因為拖欠勞動報酬發(fā)生爭議，不管單位有沒有證據(jù)拒絕支付，勞動者申請仲裁是不受第一條規(guī)定一年的限制。什么是不可抗力？戰(zhàn)爭、自然災(zāi)害都屬于不可抗力，是客觀原因。第二，注意分析中斷的原因，基本都是主觀原因。所以對于終止和中斷的概念要注意區(qū)分，中斷是歸零從頭算，終止是暫時停止計算。等抗震救災(zāi)過了兩個月結(jié)束，仲裁委員會又恢復(fù)工作，從這一天開始再算3333，這叫終止?！边@就是終止的概念。 第3款，“因不可抗力或者有其他正當(dāng)理由，當(dāng)事人不能在本條第1款規(guī)定的仲裁時效期間申請仲裁的，仲裁時效終止。到12月31號單位又不給人錢，勞動爭議從這個時候開始算一年的時效。單位回去打一個書面的東西，12月31號之前把工資給員工。什么時候有錢？大概年底。到監(jiān)察大隊舉報，這一舉報監(jiān)察大隊給單位打電話，欠勞動者這么多月工資為什么不給。 第三個條件，對方當(dāng)事人同意履行義務(wù)。像工會也好、婦聯(lián)也好，往往都給你一個單子，某年某月某日收到誰誰誰一封申訴信，會給你一封函。國有企業(yè)往往都有主管部門，發(fā)生爭議勞動者向主管部門寫申訴信，有時候主管部門給回一封信，這就是證據(jù)。這就是中斷的概念，要有向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利的證據(jù)才行。把這封信發(fā)出去，一定寫上“請你于某年某月某日之前給予回復(fù)”只要這個時間一過，發(fā)特快專遞一定要查一個查詢單，單位前臺肯定有人簽收，只要單位有人簽收，拿著簽收的回單，拿著這封信就可以到仲裁申請仲裁，表明你一直在主張權(quán)利。這些證據(jù)沒有的話沒法說明問題，所以還要說明是什么情況下蓋的章，還要有相應(yīng)的證據(jù)證明在他們那。我說你怎么知道在他手里。有一個蓋的是原單位的章。我說如果單位說沒收到怎么辦？復(fù)印件不能做證據(jù)。把這個函復(fù)印了一份，上面有領(lǐng)導(dǎo)的一個簽字。我剛剛遇到一個爭議，單位八年的工資沒有給職工，因為單位被工商局吊銷營業(yè)執(zhí)照，單位清算，讓這個人擔(dān)任清算小組的副組長，告訴他，等我們把前清算完之后再一塊給你工資。比如單位拖欠勞動者三個月工資，勞動者一直問什么時候給錢。又說“從中斷時起仲裁時效重新計算。至于怎么送達(dá)，我后面還會再說，這里就不細(xì)說了。因為人家履行了法律程序。有人在法庭說登報沒看見，登了一個非常偏的報，健康報，我根本不看。雖然你不知道，但是你是應(yīng)當(dāng)知道的。回答說爸爸沒告訴我?？墒歉赣H忘記了把通知書給他本人，他在法庭說不知道這個事，沒人通知。什么是知道和應(yīng)當(dāng)知道？我們把勞動者解除合同，給勞動者一個通知書，讓他簽收，他就會知道。所以現(xiàn)在說申請仲裁時效為一年，延長的主要目的是為了保護(hù)勞動者的合法權(quán)益。”草案當(dāng)中曾經(jīng)寫的是六個月，六個月的寫法跟條例的寫法是一致的，但是《勞動法》改成60天，所以條例那一條就廢了。這是第22335條和43條的規(guī)定。要注意到這個特別規(guī)定，“但書”我們要注意到，一旦涉及到保護(hù)商業(yè)秘密我們要注意到這一點?！币话闱闆r下如果感覺這個案子對單位有參考價值，就可以去旁聽，拿身份證換一個旁聽證就可以旁聽。原來沒有明確規(guī)定，有的地方就是不讓旁聽，現(xiàn)在的規(guī)定可以公開進(jìn)行。主要是第22條第2款的新規(guī)定要關(guān)注。現(xiàn)在已經(jīng)把用工單位不當(dāng)做第三人，而是作為共同當(dāng)事人。有些單位想用勞務(wù)派遣規(guī)避勞動爭議處理，不想當(dāng)被告，現(xiàn)在看來做不到，只要爭議跟你有關(guān)系，你就得進(jìn)來，你就得作為共同當(dāng)事人參加仲裁，還不是第三人?！皠趧?wù)派遣單位和用工單位為共同當(dāng)事人。所以這種爭議往往也都是勞動爭議?！皠趧?wù)派遣單位或者用工單位與勞動者發(fā)生勞動爭議，”并沒有說發(fā)生“民事爭議”，而是“勞動爭議”，這是一個新提法。這是第22條和23條的規(guī)定。這個變化希望大家注意到，也就是說今后我們在合同當(dāng)中不能再約管轄地，只能按照法律規(guī)定辦。 如果按照現(xiàn)在的寫法更加方便當(dāng)事人，原來的寫法目的是不讓勞動者坐著飛機、火車打官司，讓單位到勞動者這來打官司，方便職工一方當(dāng)事人。當(dāng)然這個官司最后還是單位贏了。最后勞動者敗訴。這樣一弄就亂了，有些勞動者在合同履行地申請仲裁，可是合同當(dāng)中約定發(fā)生爭議由甲方所在地的仲裁委員會管轄。我們給了一個答復(fù)，當(dāng)時是209號復(fù)函，如果員工的工資發(fā)放地跟勞動者工作不是同一個地方，以勞動合同履行地的仲裁委員會管轄。工資上海發(fā)，上海從銀行打入他的工資卡。這是當(dāng)時的設(shè)想，現(xiàn)在把這個否定了。這種企業(yè)和職工不在同一個地方由他的工資關(guān)系所在地的仲裁委員會管轄，也就是株洲的仲裁委員會管轄。比如這個企業(yè)跟職工簽了一個合同，企業(yè)在上海，工作地在株洲，因為單位有一個分公司在那，把員工派到分公司工作。”法律把這一條改了，這是一個特別管轄規(guī)定。”這里既有一般性的管轄，又有特別管轄的規(guī)定。 第21條第2款“勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。 （八）關(guān)于勞動爭議仲裁管轄的原則沒有變，但管轄具體規(guī)定不同了。仲裁員應(yīng)該符合下列條件?，F(xiàn)在很多勞動仲裁委員會的同志說局里的辦公經(jīng)費都不夠，讓仲裁委員會撥款它能撥嗎？財政上拿得起嗎？現(xiàn)在這些問題都在打問號，就看實踐能否行得通了。下一步我們看這個仲裁委員會八成就是在社會上獨立的一個國家撥款的事業(yè)單位，辦案也不讓收費，經(jīng)費就得國家給。第3款，“勞動行政主管部門的勞動爭議處理機構(gòu)為仲裁委員會的辦事機構(gòu)，負(fù)責(zé)辦理仲裁委員會的日常事務(wù)。我們再看看條例第13條“勞動爭議仲裁委員會由下列人員組成”，這跟現(xiàn)在的寫法基本一致。”又講到它的職能有四項，第2款“勞動爭議仲裁委員會下設(shè)辦事機構(gòu)，負(fù)責(zé)辦理勞動爭議仲裁委員會的日常工作。為什么有這樣一種錯覺？就是因為體制上行政色彩太濃，現(xiàn)在這個規(guī)定弱化了行政色彩。過去勞動爭議仲裁機構(gòu)行政色彩比較濃厚，規(guī)定勞動爭議仲裁委員會的主任是由勞動行政部門的負(fù)責(zé)人擔(dān)任。國際上很多仲裁機構(gòu)跟行政部門是脫鉤的，我們國家現(xiàn)在的規(guī)定就是想讓它脫鉤?！笔∵@一級沒有仲裁委員會，要知道勞動爭議仲裁工作，勞動爭議仲裁委員會是三方組成，勞動部門一家指導(dǎo)名不正言不順，所以法律專門賦予省一級勞動行政部門有一個職能，可以指導(dǎo)仲裁工作，下面仲裁委員會三方都?xì)w你管，可以指導(dǎo)?！边@是給國務(wù)院勞動行政部門的職責(zé)，現(xiàn)在正在做。這一點我們了解一下就行，跟我們的關(guān)系不大?？墒菛|部一些地區(qū)就非常多，有的都是上萬件，十幾萬件。下一步看看勞動部正在制定相應(yīng)的規(guī)定，機構(gòu)也在相應(yīng)的調(diào)整，這個調(diào)整肯定有個過程，因為按照現(xiàn)在的這個規(guī)定我個人感覺也是符合實際的，因為我們有一些邊遠(yuǎn)的省份、市縣勞動爭議非常少，像青海、甘肅有些地方基本沒有企業(yè)，哪來的爭議？可是現(xiàn)在在縣里也有勞動爭議仲裁委員會。現(xiàn)在的寫法不能夠?qū)訉釉O(shè)立，要根據(jù)需要來設(shè)立。我們看條例的12條和13條，12條說“縣、市、市轄區(qū)應(yīng)當(dāng)設(shè)立勞動爭議仲裁委員會”，省一級沒有寫。勞動爭議仲裁委員會不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。省、自治區(qū)人民政府可以決定在市、縣設(shè)立，直轄市可以決定在區(qū)縣設(shè)立。這是第17條至20條的規(guī)定?，F(xiàn)在凡是有這些經(jīng)濟(jì)標(biāo)的的調(diào)解書一方不執(zhí)行，另一方可以申請支付令，這也是對調(diào)解階段的職能、作用的強化。”這是對具有經(jīng)濟(jì)標(biāo)的的調(diào)解書賦予它法律效力。這也是強化調(diào)解的一個體現(xiàn)。耐心疏導(dǎo)，幫助其達(dá)成協(xié)議。這都是一些變化，企業(yè)當(dāng)中要成立調(diào)解委員會要注意用法律的新規(guī)定執(zhí)行。這跟條例的規(guī)定也不太一樣，條例第8條“調(diào)解委員會主任由企業(yè)工會代表擔(dān)任。所以現(xiàn)在這個規(guī)定是比較符合實際的，跟國際上也吻合。”這種做法跟國外同行的解釋是，我們國家工會有一個歷史演變，我們國家的職工是弱者，為了強化這一方的力量由三方，企業(yè)的代表只能占三分之一，三分之二的數(shù)量保證職工一方力量的強化。為什么你們的調(diào)解委員會是三方？而且我們還規(guī)定“職工代表由職工代表大會產(chǎn)生，企業(yè)代表由廠長指定，企業(yè)工會代表由企業(yè)工會委員會指定。三是企業(yè)工會代表?！痹倏礂l例的寫法，條例第7條“調(diào)解委員會由下列人員組成：一是職工代表。 10條第2款“企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會由職工代表和企業(yè)代表組成，職工代表由工會組成的代表擔(dān)任或者由全體職工代表推舉產(chǎn)生。第三個拓寬的渠道是鄉(xiāng)鎮(zhèn)街道這一級勞動爭議調(diào)解組織，這是在勞動爭議處理實踐當(dāng)中產(chǎn)生的一種新型的調(diào)解組織。依法設(shè)立的基層人民調(diào)解組織，原來勞動部是極力的排斥它，認(rèn)為它根本不懂勞動關(guān)系，調(diào)解不了勞動爭議。”再看條例第7條，“企業(yè)可以設(shè)立勞動爭議調(diào)解委員會，調(diào)解委員會負(fù)責(zé)調(diào)解本企業(yè)發(fā)生的勞動爭議。第二個是依法設(shè)立的基層人民調(diào)解組織。 第10條，“發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人可以到下列調(diào)解組織申請調(diào)解。從這些規(guī)定可以看出，直銷企業(yè)和直銷員之間也是一種勞務(wù)關(guān)系，不是勞動關(guān)系。這不多，我現(xiàn)在知道的就有兩個，一個是《保險法》，規(guī)定保險公司做保險的代理人之間的法律關(guān)系就是一種民事性的法律關(guān)系，你做成一點保險就給你提成，你做不成什么都沒有，保險公司是不給上保險的，彼此之間是沒有管理和被管理的關(guān)系，這是《保險法》的特點規(guī)定。我們再回過頭來看什么情況下用勞務(wù)關(guān)系，凡是不符合勞動主體資格的，從主體上可以看一下哪些人能用勞務(wù)，哪些人不能用勞務(wù)?？墒怯行﹩挝粊韺嵙?xí)的都是碩士生、博士生，沒過幾個月就出產(chǎn)品了，給單位創(chuàng)造的價值很高，單位給的實習(xí)補貼也很高，三千、五千的都有，這要根據(jù)具體情況來分析。人家讓你來實習(xí)，讓你學(xué)技術(shù)也是有所圖的，將來這些學(xué)生畢業(yè)大部分都得到我這兒來工作，要不然單位的技術(shù)工人就沒有來源了。 總而言之得準(zhǔn)確的運用實習(xí)方面的概念，這樣可以規(guī)避我們的風(fēng)險。如果真正延長工作時間，非常必要的時候讓他幫忙，你在實習(xí)費上可以給人家考慮增加一些。我們很多單位把實習(xí)生當(dāng)做勞務(wù)工來用，又得讓人家加工，還問我給不給加班費。如果你讓人家實習(xí)得名副其實的實習(xí)，人家實習(xí)是增長自己社會實踐的知識，檢驗自己所學(xué)的知識。希望大家不要把在校的大學(xué)生弄過來跟人家簽一個勞務(wù)合同，讓人家在這兒干活，千萬別這么做?，F(xiàn)在我們分析大學(xué)生到單位來實習(xí)，就得參考技工學(xué)校的學(xué)生到單位學(xué)習(xí)的法律關(guān)系來考慮。現(xiàn)在很多單位都用在校的大學(xué)生到單位來實習(xí)，通過實習(xí)來考察這個人行還是不行，如果好的話畢業(yè)以后就把他招進(jìn)來，很多單位都這么干。不要把勞動關(guān)系說成勞務(wù)性的，那是不對的。不能說動不動就訓(xùn)你，頂多是按照合同要說你沒有達(dá)到我的合同要求，實在不想用了就說勞務(wù)合同解除，可以把解除的條款約定得適當(dāng)一點，勞務(wù)合同是可以隨時解除的，只要不想用了，今天通知你，明天你就別來了。這是一個角度看看你的工作特點。我們一定要考慮工作的特點，特別是要考慮需要不需要遵守你的規(guī)章制度，需要不需要接受你的管理，這是很重要的一點。比如有些單位就是需要做一個軟件，社會上有一個自由職業(yè)者專門做軟