【正文】 注意：行為是否具有法益侵犯性，是以客觀事實(shí)作為標(biāo)準(zhǔn)來(lái)判斷，而非以行為人主觀認(rèn)識(shí)的事實(shí)為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷。 （3）有害性：刑法只禁止在客觀上危害社會(huì)的行為，對(duì)社會(huì)無(wú)害的身體舉止不會(huì)被規(guī)定在刑法中。 注意區(qū)別言論與發(fā)表言論（言論屬于思想、觀念的范疇，但發(fā)表言論屬于行為的范疇）。 二、危害行為 【知識(shí)要點(diǎn)】 （一）概述 ：基于人的意識(shí)和意志支配實(shí)施的客觀上侵犯法益的身體活動(dòng)。 一、客觀構(gòu)成要件概述 【知識(shí)要點(diǎn)】 犯罪客觀構(gòu)成要件是刑法規(guī)定的，說(shuō)明行為對(duì)刑法所保護(hù)的法益的侵犯性，而為成立犯罪所必須具備的各種客觀要素。 ，偶爾也會(huì)涉及命題。 ，“關(guān)于刑法上的因果關(guān)系，下列說(shuō)法正確（錯(cuò)誤）的是”是常見(jiàn)考法。例如，“下列屬于搶劫致人死亡的是”。 ，即成立故意犯罪必須要求行為人認(rèn)識(shí)到是或者可能是該罪的行為對(duì)象。第二節(jié) 違法性構(gòu)成要件（客觀構(gòu)成要件符合性） 本節(jié)考點(diǎn)與命題模式分析： ，“下列關(guān)于不作為犯罪，說(shuō)法正確（錯(cuò)誤）的是”是最常見(jiàn)的考法。 本題正確答案為BC。 、搶奪槍支彈藥罪的成立要求行為人具有非法占有目的，但這一目的屬于不成文的構(gòu)成要件要素。 【活學(xué)活用15】關(guān)于構(gòu)成要件要素的說(shuō)法，下列說(shuō)法正確的是（ ） “為他人謀取利益的”，屬于主觀要件中目的的內(nèi)容；騙取出境證件罪中“為組織他人偷越國(guó)(邊) 境使用的”，屬于客觀要件中行為的內(nèi)容。前者是不成立犯罪的條件，后者是成立犯罪，但存在從寬處罰情節(jié)，因而只是處罰原則的規(guī)定。D選項(xiàng)正確。C選項(xiàng)正確。B選項(xiàng)正確。 （2）判斷刑法條文中的某個(gè)表述是屬于客觀還是主觀構(gòu)成要件，首先需要判斷這一表述是關(guān)于什么要素的描述，如果是關(guān)于該罪行為、對(duì)象、結(jié)果或者構(gòu)成身份的描述，那就屬于客觀構(gòu)成要件要素；如果屬于故意、過(guò)失或者目的、動(dòng)機(jī)的描述，就屬于主觀構(gòu)成要件要素。A選項(xiàng)錯(cuò)誤。”關(guān)于上述規(guī)定，下列哪些選項(xiàng)是正確的？ A.“為謀取不正當(dāng)利益”是客觀的構(gòu)成要件要素 B.“不正當(dāng)利益”是規(guī)范的構(gòu)成要件要素 C.“給予國(guó)家工作人員以財(cái)物”是客觀的構(gòu)成要件要素、積極的構(gòu)成要件要素 ，屬于消極的構(gòu)成要件要素 解析：本題主要考核應(yīng)用構(gòu)成要件要素分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)理解具體條文的規(guī)定。 【經(jīng)典考題8】（T20080251）《刑法》第三百八十九條第一款規(guī)定：“為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的，是行賄罪。D選項(xiàng)正確。 ：“以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財(cái)物的，處……”，其中“以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財(cái)物的”是刑法條文明文規(guī)定的客觀要素。對(duì)“猥褻”的理解以及判斷某具體行為是否屬于猥褻行為，通過(guò)簡(jiǎn)單的認(rèn)識(shí)活動(dòng)難以確定，這需要解釋者或者司法者根據(jù)社會(huì)價(jià)值觀念、風(fēng)俗習(xí)慣、行為人與被害人的關(guān)系等作出具體判斷，不同的解釋者或者司法者可能在解釋結(jié)論上存在分歧，所以“猥褻”屬于規(guī)范的構(gòu)成要件要素。B選項(xiàng)錯(cuò)誤。A選項(xiàng)正確。 “販賣(mài)”這一行為要素的理解以及判斷客觀事實(shí)是否符合“販賣(mài)”的這一要素的認(rèn)定，只需要一般的認(rèn)識(shí)活動(dòng)與基本的對(duì)比判斷就可以得出結(jié)論，司法者與社會(huì)上一般人的理解不會(huì)有所不同，所以屬于記述的構(gòu)成要件要素。例如目的、動(dòng)機(jī)、構(gòu)成身份。例如行為。例如“以非法占有為目的”就是盜竊罪的不成文的構(gòu)成要件要素。絕大多數(shù)的構(gòu)成要件都是成文的構(gòu)成要件要素。 主觀的構(gòu)成要件要素：表明行為人內(nèi)心的、主觀面的要素，例如故意過(guò)失、目的、動(dòng)機(jī)等。 因?yàn)樾谭ㄒ?guī)定什么行為構(gòu)成犯罪，所以刑法中大多數(shù)構(gòu)成要件都是積極的構(gòu)成要件要素，消極的構(gòu)成要件極為罕見(jiàn)，例如刑法389 條第三款的規(guī)定：“因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒(méi)有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄。 （2）積極的構(gòu)成要件要素與消極的構(gòu)成要件要素 積極的構(gòu)成要件要素：積極的、正面的表明犯罪成立的要素。 二、犯罪構(gòu)成要件要素的分類(lèi) 【知識(shí)要點(diǎn)】 （1）記述的構(gòu)成要件要素與規(guī)范的構(gòu)成要件要素 記述的構(gòu)成要件要素：在解釋構(gòu)成要件要素和認(rèn)定是否存在符合構(gòu)成要件要素的事實(shí)時(shí)，只需要法官的認(rèn)識(shí)活動(dòng)即可確定的構(gòu)成要件要素。例如第243條誣告陷害罪的規(guī)定。 ：性質(zhì)上具有法定性；內(nèi)容上具有主客觀統(tǒng)一性；與社會(huì)危害性具有統(tǒng)一性；認(rèn)定犯罪的法律標(biāo)準(zhǔn)。 責(zé)任（主觀）條件：責(zé)任條件（故意、過(guò)失、目的與動(dòng)機(jī)）； 責(zé)任阻卻事由（責(zé)任能力、違法性認(rèn)識(shí)可能性、期待可能性）。 綜上，犯罪成立條件可以分為客觀（違法）構(gòu)成要件與主觀（責(zé)任）構(gòu)成要件，主客觀相統(tǒng)一是二者關(guān)系的基本要求。行為人受處罰的前提是對(duì)客觀上實(shí)施的法益侵犯行為具有責(zé)任，即能夠?qū)⒎ㄒ媲址感袨闅w責(zé)于行為人：行為人對(duì)其實(shí)施的客觀違法行為在主觀上具有故意或者過(guò)失的心理聯(lián)系，才能將該行為歸責(zé)于行為人；有的犯罪還要求行為人主觀上具有特定目的或者動(dòng)機(jī)。這些構(gòu)成要素組成的有機(jī)整體表明其法益侵犯達(dá)到了犯罪程度。在罪刑法定原則的框架下，刑法通過(guò)客觀行為的描述實(shí)現(xiàn)對(duì)犯罪行為的法定化：刑法之所以類(lèi)型化地描述行為，是因?yàn)檫@種行為具有法益侵犯的特性。在認(rèn)識(shí)和認(rèn)定犯罪過(guò)程中，為了防止這三重風(fēng)險(xiǎn)，成立犯罪就要求行為符合刑法規(guī)定的構(gòu)成要件、行為侵犯了法益、行為人對(duì)符合構(gòu)成要件的違法行為具有責(zé)任。但是方法之間在科學(xué)性、合理性、效率性、便捷性上存在區(qū)別。刑法理論上存在不同的犯罪構(gòu)成理論，因?yàn)榉缸飿?gòu)成要素基本一致，但各要素之間的組合方式不一樣，即體系化不一樣，這導(dǎo)致認(rèn)識(shí)思路和判斷順序存在差別。相應(yīng)地，常見(jiàn)考法就是判斷具體犯罪的某一構(gòu)成要件要素屬于客觀違法的要素還是主觀有責(zé)的要素，是記述的構(gòu)成要件要素還是規(guī)范的構(gòu)成要件要素，是積極的構(gòu)成要件要素還是消極的構(gòu)成要件要素，是成文的構(gòu)成要件要素還是不成文的構(gòu)成要件要素等。 第一節(jié) 概說(shuō) 本節(jié)考點(diǎn)與命題模式分析： 構(gòu)成要件要素的分類(lèi)是本節(jié)重要的考點(diǎn)。 理解：構(gòu)成要件要素的分類(lèi)，犯罪構(gòu)成的特點(diǎn)，犯罪構(gòu)成的共同要件，具體犯罪構(gòu)成要件的確定方法，犯罪客體，正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)以及其他犯罪排除事由的本質(zhì)與成立條件。如非法拘禁罪。如盜竊罪。如故意殺人罪。 如果被害人因受強(qiáng)制、威嚇無(wú)法告訴，人民檢察院和被害人的近親屬也可以告訴（表明親告罪并非是絕對(duì)親自告訴才處理）。 【知識(shí)要點(diǎn)】 親告罪，指告訴才處理的犯罪。 三、親告罪與非親告罪 【相關(guān)法條】 第九十八條 本法所稱(chēng)告訴才處理，是指被害人告訴才處理。 二、國(guó)事犯罪與普通犯罪 【知識(shí)要點(diǎn)】 國(guó)事犯罪是指危害國(guó)家安全的犯罪。 法定犯，又稱(chēng)行政犯，指沒(méi)有明顯違反倫理道德規(guī)范的現(xiàn)代型犯罪。 。 ：法益侵犯性（客觀違法性）；非難可能性（主觀有責(zé)性）。 （3）應(yīng)受刑罰處罰性。 （2）刑事違法性。例如，甲在荒山野外狩獵時(shí)，誤以為稻草人是自己的仇人乙而開(kāi)槍。 社會(huì)危害性就是指法益侵犯性?！安徽J(rèn)為是犯罪”是指立法上不認(rèn)為是犯罪，司法上也不能認(rèn)為是犯罪，而不是說(shuō)成立犯罪但不處罰，也不能理解為成立犯罪但不作為犯罪處理。 第一節(jié) 犯罪的概念 【相關(guān)法條】 第十三條 一切危害國(guó)家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國(guó)家、顛覆人民民主專(zhuān)政的政權(quán)和推翻社會(huì)主義制度，破壞社會(huì)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯國(guó)有財(cái)產(chǎn)或者勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會(huì)的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。 理解：刑法關(guān)于犯罪概念的規(guī)定，犯罪的本質(zhì)特征與法律特征之間的關(guān)系。 注意：按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，適用行為時(shí)的法律。 (3)行為時(shí)的法律與刑法都認(rèn)為是犯罪，并且按刑法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照行為時(shí)的法律追究刑事責(zé)任，即刑法沒(méi)有溯及力(刑法關(guān)于追訴時(shí)效的規(guī)定具有溯及力)；但是，如果刑法的處刑比行為時(shí)的法律處刑輕，則應(yīng)適用刑法，即刑法具有溯及力。從1949年10月1日至1997年9月30日這段時(shí)間所發(fā)生的行為，如果未經(jīng)法院審判或判決未確定，就按不同情況分別處理： (1)行為時(shí)的法律不認(rèn)為是犯罪，而刑法認(rèn)為是犯罪的，適用行為時(shí)的法律，即不追究刑事責(zé)任，刑法沒(méi)有溯及力。 本法施行以前，依照當(dāng)時(shí)的法律已經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)有效。 刑法的溯及力，也稱(chēng)溯及既往的效力，是指刑法生效后，對(duì)它生效前未經(jīng)審判或判決未確定的行為是否具有追溯適用效力，如果具有適用效力，則是有溯及力；否則就是沒(méi)有溯及力。 選項(xiàng)中，只要是中國(guó)公民，在我國(guó)領(lǐng)域外實(shí)施的犯罪，我國(guó)刑法原則上都有管轄權(quán)。B選項(xiàng)中，中國(guó)人在我國(guó)領(lǐng)域外實(shí)施犯罪的，適用屬任原則管轄。由于趙某的犯罪行為地不在中國(guó)境內(nèi)，行為也沒(méi)有危害中國(guó)的國(guó)家或者國(guó)民的利益，所以，不能適用中國(guó)刑法 ，途中為勒索財(cái)物，將B國(guó)在中國(guó)的留學(xué)生丁某從東北某市綁架到C國(guó)，中國(guó)刑法可以依據(jù)保護(hù)管轄原則對(duì)丙追究刑事責(zé)任 ，按照刑法規(guī)定的最高刑為3年以下有期徒刑的，也可以適用中國(guó)刑法追究刑事責(zé)任 本題正確答案為ABC。 【活學(xué)活用14】(2004年試卷二第56題）下列關(guān)于中國(guó)刑法適用范圍的說(shuō)法哪些是錯(cuò)誤的？ 。BD選項(xiàng)的案件發(fā)生于公?；蛘咄鈬?guó)，屬于中國(guó)人在我國(guó)領(lǐng)域外犯罪的情形，我國(guó)適用屬人原則管轄。 【活學(xué)活用12】（2005年試卷二第3題）某外國(guó)商人甲在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯重婚罪，對(duì)甲應(yīng)如何處置？ 本題正確答案為A 【活學(xué)活用13】(2005年試卷二第56題）下列哪些犯罪行為應(yīng)實(shí)行屬地管轄原則？ ，當(dāng)船舶行駛于公海上時(shí)實(shí)施犯罪行為 本題正確答案為AC。 、經(jīng)濟(jì)、文化的特點(diǎn)和刑法規(guī)定的基本原則，制定變通或者補(bǔ)充的規(guī)定，報(bào)請(qǐng)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)施行，從而不適用中國(guó)刑法典部分條文。 ，不適用我國(guó)大陸刑法。對(duì)于此案，我國(guó)只能適用外交途徑解決。我國(guó)對(duì)此案適用保護(hù)管轄。我國(guó)對(duì)此案適用屬人管轄。我國(guó)對(duì)此案適用屬地管轄。該案不屬于我國(guó)其他原則管轄的范圍，我國(guó)不具有刑事管轄權(quán)。對(duì)劫持航空器的行為行使普遍管轄權(quán)，必須符合國(guó)際公約的規(guī)定。 本題正確答案為ACD。 、B、C、D等十人謀劃到中國(guó)殺人，只有一人入中國(guó)境內(nèi)實(shí)施犯罪被抓。 ，子彈穿越中國(guó)領(lǐng)土打死越南人。 。列車(chē)進(jìn)入俄羅斯國(guó)境后，甲在車(chē)上殺死了一個(gè)日本人。 本題正確答案為ABD。這幾個(gè)條件都必須具備。所以C選項(xiàng)錯(cuò)誤。 ，由于國(guó)際公約本身沒(méi)有規(guī)定法定刑，所以不能直接根據(jù)國(guó)際公約定罪處罰。所以，我國(guó)對(duì)本案不具有管轄權(quán)。 ，不包括長(zhǎng)途汽車(chē)，而本案發(fā)生在我國(guó)領(lǐng)域之外，所以對(duì)本案不能適用屬地原則。所以A選項(xiàng)正確。 ，只要共同犯罪行為的一部分發(fā)生在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，就屬于犯罪地在我國(guó)，我國(guó)對(duì)全案具有管轄權(quán)，適用屬地原則。 【經(jīng)典考題6】（2007年試卷二第51題）關(guān)于刑事管轄權(quán)，下列哪些選項(xiàng)是正確的？ ，中國(guó)司法機(jī)關(guān)對(duì)甲的教唆犯罪有刑事管轄權(quán) ，因爭(zhēng)搶座位，F(xiàn)國(guó)的湯姆一怒之下殺死了G國(guó)的杰瑞。 ，例如對(duì)劫持航空器罪的理解（本罪對(duì)象的范圍）。 【知識(shí)要點(diǎn)】 適用條件： 第一，必須是危害人類(lèi)共同利益的犯罪； 第二，我國(guó)締結(jié)或參加了公約，聲明保留的除外； 第三，我國(guó)刑法將這種行為也規(guī)定為犯罪； 第四，罪犯出現(xiàn)在我國(guó)境內(nèi)。 【知識(shí)要點(diǎn)】 適用條件： 第一，所犯之罪侵犯我國(guó)國(guó)家或者公民利益； 第二，按照我國(guó)刑法規(guī)定屬于重罪（最低刑為三年以上有期徒刑）； 第三，犯罪地法律也認(rèn)為是犯罪。國(guó)家工作人員或者軍人無(wú)條件適用我國(guó)刑法，其他人犯輕罪（最高刑為三年以下有期徒刑）的可以不追究。 中華人民共和國(guó)國(guó)家工作人員和軍人在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法。 【相關(guān)法條】 第九十條 民族自治地方不能全部適用本法規(guī)定的，可以由自治區(qū)或者省的人民代表大會(huì)根據(jù)當(dāng)?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟(jì)、文化的特點(diǎn)和本法規(guī)定的基本原則，制定變通或者補(bǔ)充的規(guī)定，報(bào)請(qǐng)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)施行。 （4）不適用中國(guó)刑法典部分條文的情形：特別刑法；少數(shù)民族地區(qū)的一些特別規(guī)定（自治規(guī)定）。 （3）不適用刑法典的情形：特別刑法。 （2）不適用大陸刑法的情形：發(fā)生在港澳臺(tái)地區(qū)的犯罪，不適用我國(guó)大陸刑法。 注意：這一規(guī)定不同于驅(qū)逐出境。 3.“法律有特別規(guī)定” （1）不適用中國(guó)刑法的情形，這屬于屬地原則的例外。 （2）共同犯罪：只要共同犯罪行為有一部分（包括共同實(shí)行、教唆和幫助）發(fā)生在我國(guó)領(lǐng)域或者共同犯罪結(jié)果有一部分發(fā)生在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，就認(rèn)為是在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪。但如果在停泊于我國(guó)領(lǐng)?；蛘吒劭诘拇盎蛘吆娇掌鲀?nèi)犯罪的，直接適用屬地原則，不考慮旗國(guó)主義。 （1）“中華人民共和國(guó)船舶或者航空器”，包括掛有或者涂有我國(guó)國(guó)旗、國(guó)徽標(biāo)識(shí)、注冊(cè)地在我國(guó)或者所有權(quán)屬于我國(guó)的船舶與航空器，不包括國(guó)際長(zhǎng)途汽車(chē)或者火車(chē)。 “我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)”，是指我國(guó)國(guó)境以?xún)?nèi)的全部區(qū)域，包括領(lǐng)陸、領(lǐng)水和領(lǐng)空。對(duì)于國(guó)內(nèi)犯，我國(guó)刑法采取了屬地管轄原則。 犯罪的行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的，就認(rèn)為是在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪。 （一）國(guó)內(nèi)犯 【相關(guān)法條】 第六條 凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。希望復(fù)習(xí)時(shí)考生多多關(guān)注法條。 ，判斷對(duì)該