【正文】 這一規(guī)定，可以防止銀行協(xié)助或主動 。因此，目 前對反洗錢在司法援引上存在不足，這不能不說是我國法 律體系中的一項空白。 但是筆者認為，《 金融機構反洗錢規(guī)定》只是部門規(guī)章， 其效力層次低。我國現(xiàn)行 《 刑法》將洗 錢犯罪的上游犯罪限定為毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走 私犯罪， 與實際需要存在一定差距。因此，由于獨立的反洗錢法律及行政法規(guī)的缺失，各部門、 各方面協(xié)作開展反洗錢的行動未能得到有效的制度保障。 眾所周知， 反洗錢活動涉及方方面面，包括企事業(yè)單位、社會中介機構和許多政府部門。特別是某些制度的實際執(zhí)行情況并不理想，比如國 內一些金融機構為了擴大業(yè)務，在為客戶開戶時，不按 《 銀行賬戶管理辦法》的 規(guī)定對開戶申請人進行規(guī)范化的嚴格審查，對客戶通過賬戶進行資金處理，也幾 乎不過問資金的真實來源或用途。雖然現(xiàn)行的外匯管理制度、借用國際商業(yè)貸 款管理制度、人民幣及外國貨幣進出國境管理制度、銀行賬戶 管理制度等，可能 令犯罪分子和洗錢者不得不有所顧忌， 客觀上對洗錢起到一定的抑制作用。 一、反洗錢的內容和現(xiàn)狀（一）洗 錢的界定 1988 年的《聯(lián)合國禁止非法販運麻醉藥品和精神藥物公約》將洗錢定義為（ 1）明知資產(chǎn)來源于毒品為了隱瞞或掩飾其非法來源或為了協(xié)助任何涉及此種犯罪的人逃避其行為的法律后果而轉換或轉讓該資產(chǎn)；（ 2）明知資產(chǎn)來源于毒品犯罪而隱瞞或掩飾該資產(chǎn)的性質、來源、位置、處置、轉移、控制關系或所有權的行為巴塞爾銀行條例則側重于金融交易將洗錢描述為銀行或其他金融機構可能無意間被利用作為犯罪資金轉移或存儲的中介犯罪分子及其同伙利用金融系統(tǒng)將資金從一賬戶向另一賬戶作支付和轉移以掩蓋款項的真實來源和受益所有權關系；或者利用金融 系統(tǒng)提供的安全保管服務存放款項此即常言之洗錢美國《洗錢控制法》、《銀行保密法》等規(guī)定了洗錢犯罪依據(jù)美國相關法律規(guī)定洗錢是指犯罪分子通過銀行把非法得來的錢財加以轉移、兌換、購買股票或者直接進行投資從而掩蓋其非法來源和非法性質使該資產(chǎn)合法化的行為一般的行為表現(xiàn)是第一、把錢存入海外銀行；第二、先把錢存入本國銀行然后盡快以電匯方式把這些金錢轉到國外保密銀行；第三、從本地及外國證券公司買入股票然后賣出；第四、把錢帶入合法賭場購買籌碼馬上兌換回現(xiàn)金造成錢是從賭場贏來的假象關于洗錢罪的界定我國學者有多種觀點如洗錢罪是指明 知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、走私犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益麗提供資金賬戶；協(xié)助將財產(chǎn)轉換為現(xiàn)金或者金融票據(jù)、通過轉賬結算等方式協(xié)助資金轉移、協(xié)助將資金匯往境外以及以其他方法掩飾、隱瞞其來源和性質意圖使犯罪的違法所得及其收益合法化逃避法律制裁的行為我國刑法第 191條對洗錢定義為明知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、走私犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益掩飾、隱瞞其來源和性質的行為由此可見各國由于立法傳統(tǒng)、實際情況的不同在洗錢罪的界定上存在一些差異首先對洗錢罪界定的角度有所不同如有的界定注意該罪與金融等機構 的關系；有的界定注重該罪與 “ 上游犯罪 ” 的關系；有的界定則注重該罪的行為方式等其次對洗錢罪性質的認定有所不同如有的著眼于其對社會經(jīng)濟和被害人財產(chǎn)的侵害把它規(guī)定為侵犯財產(chǎn)罪；有的著眼于它對司法的妨害把它歸結為妨害司法罪的一種；有的則著眼于它與為取得黑錢而實施的所謂的 “ 上游犯罪 ” 的密切關系把它規(guī)定在 “ 上游犯罪 ” 的條文之后筆者認為就其本質而言確定洗錢犯罪時應當考慮的主要因素有是否具有掩蓋財產(chǎn)或財產(chǎn)利益的來源或性質的行為財產(chǎn)的來源、性質有違法性；次要因素主要有洗錢行為利用金融等中介機構洗錢的行為方式如 “ 清洗 ” 性質的行 為或 “ 投資 ” 性質的行為等（二）洗錢的形式及其影響洗錢的方式可以根據(jù)不同的標準作出不同的分類比如根據(jù)其存續(xù)時間的不同可將其分為傳統(tǒng)的洗錢方式和新的洗錢方式傳統(tǒng)的洗錢方式主要有貨幣走私貨幣兌換投資不動產(chǎn)；此外利用賭場、合法公司、地下錢莊、中介機構等進行洗錢利用虛假信用證、由于洗錢行為對金融機構的影響而使一國潛在的金融危機的風險加大等近幾年來國際洗錢活動呈現(xiàn)出若干趨勢洗錢分子將會更多的利用金融機構和金融從業(yè)人員為其洗錢服務；洗錢分子將會更廣泛的利用新型的金融工具與金融衍生產(chǎn)品洗錢；洗錢分子將會利用國際金融系統(tǒng)的一 體化把洗錢網(wǎng)絡鋪設到世界各地；洗錢分子將會加強洗錢手段的復雜化和洗錢技術的現(xiàn)代化等這些趨勢表明國際洗錢活動將與金融機構發(fā)生更密切的聯(lián)系 3 . 1 . 2 中國銀行業(yè)反洗錢的立法缺陷 盡管我國反洗錢立法正在逐步加強和完善，但相對于洗錢活動的現(xiàn)狀來看， 立法滯后，相關制度存在漏洞，法律法規(guī)之間不協(xié)調等問題，依然困擾著我國金 融界和法學界。國有商業(yè)銀行應依托自身的教育機構，將員工反洗錢培訓與人才選拔結合起來，不斷“孵化”出高素質的反洗錢員工。當前，國有商業(yè)銀行要高度重視反洗錢人才，尤其是臨柜人員反洗錢能力的開發(fā)與運用。以知識為基礎的反洗錢人才是國有商業(yè)銀行反洗錢工作的關鍵性要素。通過計算機網(wǎng)絡實施對存款實名制、賬戶管理、現(xiàn)金管理、匯總結算、銀行卡結算等進行管理，可把日常工作中事后監(jiān)督變?yōu)閷崟r的、無間斷的監(jiān)控，提高反洗錢的敏銳度，提高反洗錢的時效性、準確性。這個軟件可以根據(jù)需要，自動進行全方位、多角度地檢索、匯總等操作，使得反洗錢工作逐步規(guī)范化、科學化、數(shù)據(jù)化和網(wǎng)絡化。第三，通過人總行與社會相關部門聯(lián)合，共建金融認證中心體系，對客戶的數(shù)字、數(shù)字簽章、真實身份進行認證，確保客戶身份的真實可靠。因此，應盡快制訂相應的解決方案：第一，制訂規(guī)范的網(wǎng)上銀行 服務電子合同格式文本，明確交易雙方的權利和義務關系。 5．建立法律保護屏障，強化網(wǎng)上銀行業(yè)務監(jiān)管 電子商務的快速發(fā)展，使得數(shù)字經(jīng)濟成為社會經(jīng)濟新的增長點，特別是網(wǎng)上銀行業(yè)務，作為現(xiàn)代商業(yè)銀行激烈競爭的新領域，已成為國有商業(yè)銀行在入世后建立競爭的優(yōu)勢的重要手段，同樣，這也成為洗錢犯罪首選渠道。 4．以反洗錢要求為準則，清理現(xiàn)行業(yè)務規(guī)則 國有商業(yè)銀行業(yè)務規(guī)則是根據(jù)國家的有關金融法律、法規(guī)、條例、決定、實施細則等制訂的，這些金融法律、法規(guī)，可能在不同程度上存在著與反洗錢要求不相適應的地方。依靠法律法規(guī)和完善的制度結構，來管理、防范和化解這種風險，顯而易見是艱巨的。三是積極參與加快反洗錢軟件和系統(tǒng)研發(fā)。二是一方面積極參與加快反洗錢組織建設，構建反洗錢共同體，并通過這個共同體，密切與全社會的反洗錢工作聯(lián)系，做到各司其職，通力合作，多管齊下，形成合力，進行綜合治理，堵住漏洞，消滅盲區(qū)，最大限度地預防和打擊洗錢犯罪活動。日常經(jīng)營中必須自覺符合“兩法一規(guī)”的要求，站在維護金融安全的高度，增強履行反洗錢義務的意識，嚴格按人民銀行的規(guī)定要求，不折不扣地履 行好義務，不從事不正當競爭，不從事妨礙反洗錢義務的活動，在充分了解和掌握“兩法一規(guī)”的情況下，還要善于利用它來為日常經(jīng)營服務。人民銀行出臺的反洗錢法規(guī)是國有商業(yè)銀行必須遵守和執(zhí)行的法律，國有商業(yè)銀行的經(jīng)營活動必須在人行法規(guī)中進行，國有商業(yè)銀行的員工，必須牢固樹立反洗錢是法律的觀念，遵守人行頒布的“兩法一規(guī)”，并用它指導反洗錢工作。 反洗錢監(jiān)測系統(tǒng)科技