【正文】 　　4．勞動(dòng)監(jiān)察具有哪些基本屬性？ 　　由勞動(dòng)行政主管部門(mén)專門(mén)實(shí)施的勞動(dòng)監(jiān)察具有下列基本屬性： 　?。?）法定性。 　　2．哪些企業(yè)適用職工代表大會(huì)參與民主管理？ 　　通過(guò)職工大會(huì)、職工代表大會(huì)參與民主管理主要適用于國(guó)有企業(yè)，其他一些形式例如通過(guò)工會(huì)或推舉代表與用人單位進(jìn)行平等協(xié)商，主要適用于非國(guó)有企業(yè)。 　　（4）個(gè)人參與。 　?。?）崗位參與。 　?。?）代表參與。1．世界各國(guó)職工民主管理與民主參與的形式有哪些？ 　　世界各國(guó)職工民主管理與民主參與的形式主要有四類(lèi)： 　?。?）機(jī)構(gòu)參與，或稱組織參與。 本案中，紡織公司與陶某約定的勞動(dòng)報(bào)酬高于集體合同的規(guī)定，仍是有效的。勞動(dòng)仲裁委員會(huì)裁決紡織公司應(yīng)按照集體合同的規(guī)定給予陶某等工人20分鐘的工間休息時(shí)間無(wú)疑是正確的。另外，勞動(dòng)合同中勞動(dòng)條件和勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同的規(guī)定，否則認(rèn)為無(wú)效，總之集體合同的法律效力高于勞動(dòng)合同，勞動(dòng)合同不得違反集體合同。 　　根據(jù)《勞動(dòng)法》第35條的規(guī)定，集體合同對(duì)本企業(yè)具有約束力。從歷史角度看，集體合同是在勞動(dòng)合同的基礎(chǔ)上產(chǎn)生和發(fā)展起來(lái)的，它是對(duì)勞動(dòng)合同不足的補(bǔ)充。 　　2．陶某等人與某紡織公司約定的勞動(dòng)合同的工作時(shí)間的內(nèi)容低于集體合同的標(biāo)準(zhǔn)，該內(nèi)容是否有效？陶某等人能否在不減少工資的情況下得到20分中工間操的活動(dòng)時(shí)間？ 　　本案中，集體合同中約定紡織公司應(yīng)給予職工每天兩次20分鐘的工間操，但紡織公司與陶某菜等人的勞動(dòng)合同是否可以以提高工資為由而取消該20分鐘的工間休息?這涉及到集體合同對(duì)于勞動(dòng)合同的效力問(wèn)題。 　　在集體合同有效期限內(nèi)，如企業(yè)行政或工會(huì)組織要求變更集體合同的內(nèi)容，或者提出解除集體合同的請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)由雙方進(jìn)行協(xié)商，在取得一致意見(jiàn)的情況下修改集體合同的條款或者終止集體合同的執(zhí)行。 　　值得注意的是，集體合同的法律效力一直保持在集體合同的約定期限之內(nèi)，即在集體合同簽訂時(shí)雙方約定的合同期限之內(nèi)，當(dāng)事人均不得違背合同的規(guī)定。只要屬于企業(yè)的職工，不管其是在集體合同簽訂業(yè)還是在集體合同簽訂后進(jìn)入企業(yè)的，均應(yīng)適用集體合同約定的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)報(bào)酬等的保護(hù)。這種協(xié)議要對(duì)當(dāng)事人雙方在勞動(dòng)過(guò)程中的權(quán)利和義務(wù)等勞動(dòng)關(guān)系的有關(guān)方面作出規(guī)定，既是對(duì)各項(xiàng)勞動(dòng)立法的具體落實(shí)，又是調(diào)處企業(yè)內(nèi)部勞動(dòng)關(guān)系的具體規(guī)范。 　　七、如何認(rèn)定集體合同的的效力陶某等訴某紡織公司勞動(dòng)合同糾紛案 　　參考答案 　　1．陶某等人在集體合同生效后進(jìn)入某紡織公司的，公司的集體合同是否適用于陶某等人? 　　陶某等人在集體合同生效后進(jìn)入某紡織公司的，公司的集體合同是否適用于閑某某等人；本案仲裁過(guò)程中，某紡織公司認(rèn)為紡織公司工會(huì)與公司簽訂集體合同中，紡織公司還沒(méi)有設(shè)立分廠，因此集體合同只對(duì)公司總部的職工有效，分廠職工不應(yīng)適用集體合同，這種說(shuō)法是不符合勞動(dòng)法的規(guī)定的。該合同屬經(jīng)營(yíng)合同，而非勞動(dòng)用工合同。因此，被告僅以原告發(fā)給的一張參加殯儀工考試的準(zhǔn)考證，便認(rèn)為是原告某公司對(duì)自己作為殯儀工的確認(rèn)，顯然沒(méi)有充分的依據(jù)和理由，法院理應(yīng)不予支持。公司發(fā)給郭某殯儀工準(zhǔn)考證，僅能說(shuō)明被告具有參加殯儀工考試的資格，但并不意味著被告具有了殯儀工的上崗資格。因此，上崗合同是勞動(dòng)合同的組成部份，原告在本企業(yè)內(nèi)部依法實(shí)施上崗合同是合法的，應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒傻木S護(hù)。該《條例》規(guī)定，企業(yè)有權(quán)依照法律、法規(guī)和企業(yè)規(guī)章，解除勞動(dòng)合同，辭退、開(kāi)除職工。同時(shí)根據(jù)國(guó)務(wù)院《全民所有制企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營(yíng)機(jī)制條例》第十七條規(guī)定，企業(yè)享有勞動(dòng)用工權(quán)。我們知道，勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。所以本案二審判決是正確的。 　　根據(jù)《勞動(dòng)法》第28條的規(guī)定，用人單位依《勞動(dòng)法》第26條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同時(shí)，應(yīng)依法向勞動(dòng)者給予補(bǔ)償。此種情況下，如果一味強(qiáng)調(diào)維護(hù)職工的合法權(quán)益，遷就魏某，是不現(xiàn)實(shí)的，應(yīng)允許某賓館解除與魏某的勞動(dòng)合同。某賓館作為一個(gè)企業(yè)，有自己的人事管理權(quán)及安排計(jì)劃，拒絕魏某的要求也是合理的。凡是與變更的原因無(wú)關(guān)的條款，就不必予以變更，只有在合同所依據(jù)的主客觀條件發(fā)生變化，致使勞動(dòng)合同中一定成為不可能或不必要的情況下，勞動(dòng)合同才可變更。(3)是引起合同變更的原因所指向的條款。(2)是依法可予變更的條款。它應(yīng)當(dāng)符合下述要求：(1)是尚未履行或者尚未完全履行的有效條款。它發(fā)生于勞動(dòng)合同生效后尚未履行或尚未完全履行期間，是對(duì)勞動(dòng)合同所約定的權(quán)利和義務(wù)的完善和發(fā)展，是確保勞動(dòng)合同全面履行和勞動(dòng)過(guò)程順利實(shí)現(xiàn)的重要手段。故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同其余部分有效。 　　第二，如果合同的目的是違法的，或者根據(jù)交易習(xí)慣或者誠(chéng)實(shí)信用和公平原則，剩余部分的合同內(nèi)容的效力對(duì)當(dāng)事人已沒(méi)有任何。這一規(guī)定包含了以下兩層意思： 　　第一，如果認(rèn)定合同的某些條款無(wú)效，該部分內(nèi)容與合同的其他內(nèi)容相比較，應(yīng)當(dāng)是相對(duì)獨(dú)立的，該部分與合同的其他部分具有可分性，也就是該條所說(shuō)的，合同的無(wú)效部分不影響其他部分的效力。如當(dāng)事人約定的法律適用條款違反了中國(guó)法律的規(guī)定，那么該法律適用條款無(wú)效，但其他條款仍然有效。所謂量上的部分無(wú)效是指合同有一部分是在法律許可的范圍之內(nèi)的，可以將范圍之外的部分確認(rèn)為無(wú)效。如某一合同規(guī)定的工作時(shí)間超過(guò)了國(guó)家限制性的規(guī)定，則超過(guò)的部分無(wú)效，但整個(gè)合同效力繼續(xù)存在。據(jù)此，處理無(wú)效勞動(dòng)合同時(shí)，首先要明確該勞動(dòng)合同是全部無(wú)效還是部分無(wú)效。 　　2．張某與某食品機(jī)械廠簽訂的勞動(dòng)合同中的工作時(shí)間條款無(wú)效是否導(dǎo)致整個(gè)合同無(wú)效？ 　　我國(guó)《勞動(dòng)法》第18條第2款規(guī)定：無(wú)效的勞動(dòng)合同，從訂立的時(shí)候起，就沒(méi)有法律約束力。《國(guó)務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定》第3條規(guī)定：職工每日工作8小時(shí)，每周工作40小時(shí)。 　　本案中，張某與某食品機(jī)械廠關(guān)于工作時(shí)間的約定違反了法律的規(guī)定，應(yīng)屬無(wú)效條款。 　　《勞動(dòng)法》第18條第3款規(guī)定：勞動(dòng)合同的無(wú)效，由勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)或者人民法院確認(rèn)。所謂欺詐，是指一方當(dāng)事人故意用捏造虛假情況，或者歪曲、掩蓋事實(shí)真相的手段，致使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的行為；所謂威脅，是指以給當(dāng)事人一方的生命健康、榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害為要挾，以迫使對(duì)方作出違背真實(shí)意思的意思表示的行為。根據(jù)《勞動(dòng)法》第18條第1款規(guī)定，勞動(dòng)合同無(wú)效的情況有：(1)違反法律、行政法規(guī)的勞動(dòng)合同。 　　四、無(wú)效勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定張某訴某食品機(jī)械廠勞動(dòng)合同糾紛案 　　參考答案 　　1．張某與某食品機(jī)械廠簽訂的勞動(dòng)合同中的工作時(shí)間是否有效? 　　張某與某食品機(jī)械廠簽訂的勞動(dòng)合同中的工作時(shí)間條款是無(wú)效的。(5)在特定條件下應(yīng)續(xù)訂為不定期勞動(dòng)合同。(4)在特定條件下勞動(dòng)合同當(dāng)然續(xù)訂。因而這兩種合同的續(xù)訂不得超過(guò)此期限。(2)勞動(dòng)合同續(xù)訂不能超過(guò)一定的次數(shù)或期限。被列為勞動(dòng)合同續(xù)訂條件的主要有以下幾點(diǎn)：(1)可以續(xù)訂的只限于一定范圍內(nèi)的定期勞動(dòng)合同。 　　3．雙方一年期限勞動(dòng)合同到期后如何續(xù)簽? 　　勞動(dòng)合同的續(xù)訂，是指合同當(dāng)事人雙方依法達(dá)成協(xié)議，使原訂立的即將期滿的勞動(dòng)合同延長(zhǎng)有效期限的法律行為。公司在合同期滿后發(fā)出的終止勞動(dòng)合同通知，與雙方勞動(dòng)合同相悖，不能作為終止雙方為期一年勞動(dòng)合同的依據(jù)。這一條款可以視為本合同解除的一個(gè)附加條件。 　　2．吳某與設(shè)備公司簽訂的一年期勞動(dòng)合同在一年屆滿后是否應(yīng)當(dāng)終止？ 　　吳某與設(shè)備公司簽訂的一年期勞動(dòng)合同在一年屆滿后是否應(yīng)當(dāng)終止的問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動(dòng)法的規(guī)定和雙方合同的約定。如勞動(dòng)法規(guī)定，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立。即雙方當(dāng)事人在訂立勞動(dòng)合同時(shí)要在互相尊重的基礎(chǔ)上充分協(xié)商，任何一方不得以脅迫、要挾等手段強(qiáng)迫對(duì)方簽訂勞動(dòng)合同。例如勞動(dòng)者必須說(shuō)明其真實(shí)的健康狀況、技術(shù)水平等；用人單位也應(yīng)該說(shuō)明其真實(shí)的勞動(dòng)條件和對(duì)錄用者的具體要求。 　　（2）意思表示真實(shí)。即勞動(dòng)者和用人單位的主體資格都必須合格。由此可見(jiàn)，勞動(dòng)合同的生效要件是依法訂立。勞動(dòng)合同的生效不以鑒證為必要條件。 　　3．金某作為某廣告公司的總經(jīng)理，某廣告公司與其解除勞動(dòng)合同與一般職員是否相同? 　　金某某受聘擔(dān)任用人單位某廣告公司的總經(jīng)理，某廣告公司與其解除勞動(dòng)合同與一般職員有不相同之處，既除了遵守勞動(dòng)法的有關(guān)規(guī)定以外，還應(yīng)當(dāng)遵守我國(guó)《公司法》的有關(guān)規(guī)定。《勞動(dòng)法》雖然規(guī)定勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立，但是如果當(dāng)事人能夠證明其與用人單位之間存在勞動(dòng)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，其勞動(dòng)合同關(guān)系依然成立。但仲裁是起訴的前置程序，不經(jīng)過(guò)仲裁不能提起訴訟。 　　本案中，根據(jù)以上條件應(yīng)當(dāng)由雇主承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。(3)須致人損害的行為是在提供勞務(wù)的過(guò)程中發(fā)生的。 (2)須因雇工的行為造成損害。 　　2．劉某的雇工致人損害賠償責(zé)任是由其雇工承擔(dān)還是劉某自己承擔(dān)？ 　　既然劉某與其雇工間是雇用合同關(guān)系，那么，雇工在提供勞務(wù)過(guò)程中致人損害就應(yīng)分別情況由雇主負(fù)賠償責(zé)任或由雇工承擔(dān)賠償責(zé)任； 　　雇主對(duì)雇工在提供勞務(wù)的過(guò)程中致人損害承擔(dān)賠償責(zé)任的前提是： (1)須第三人受有損害。這是用人單位必須履行的法定義務(wù)。 　?。?）當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)不同。因雇用合同不履行所產(chǎn)生的責(zé)任主要是民事責(zé)任違約侵權(quán)責(zé)任。當(dāng)事人因雇用合同的履行發(fā)生糾紛的，人民法院處理此類(lèi)糾紛所適用的法律是《民法通則》和《合同法》，但當(dāng)事人因勞動(dòng)合同的履行所發(fā)生的糾紛，人民法院處理此類(lèi)糾紛所適用的法律是《勞動(dòng)法》，只有《勞動(dòng)法》中末規(guī)定的問(wèn)題，才適用《合同法》和《民法通則》。以合同的解除為例，在雇用合同，當(dāng)事人可以約定解除合同的條件和時(shí)間，雇主解除合同是否提前30天通知雇員，悉由當(dāng)事人自主約定，法律并不干預(yù)；而勞動(dòng)合同則不然，用人單位只有在具備《勞動(dòng)法》規(guī)定的可以解除合同的條件之一時(shí)，方可解除合同，而且單方解除的須提前30天通知?jiǎng)趧?dòng)者，未提前通知的，視為合同未解除。雇用合同的當(dāng)事人在合同條件的約定上具有較大的自由協(xié)商的余地，除非雇用合同違反法律、法規(guī)的強(qiáng)行規(guī)定，否則，當(dāng)事人可以基于合同自由原則對(duì)合同條款充分協(xié)商。也就是說(shuō)，仲裁是人民法院受理的前置程序，而且，當(dāng)事人向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間為6個(gè)月。因雇用合同的履行發(fā)生糾紛的，當(dāng)事人可以直接向人民法院起訴，其訴訟時(shí)效期間為2年；如果是因勞動(dòng)合同的履行發(fā)生糾紛的。而雇用合同的主體則主要為自然人。勞動(dòng)合同的主體具有特定性，一方是用人單位，一方是勞動(dòng)者。而勞動(dòng)合同的當(dāng)事人雙方存在著特殊的從屬關(guān)系身份上的從屬性，勞動(dòng)者成為用人單位的一員，其不得不處于用人單位的指示監(jiān)督之下而給付勞務(wù)。但兩者有明顯的區(qū)別，主要表現(xiàn)在： 　?。?）兩者的性質(zhì)不同。 　　勞動(dòng)合同是指勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議；雇用合同，是指當(dāng)事人雙方約定一方為他方提供勞務(wù)，他方給付報(bào)酬的合同。 　　問(wèn)題 　　1．陶某某等人在集體合同生效后進(jìn)入某紡織公司的，公司的集體合同是否適用于陶某某等人? 　　2．陶某某等人與某紡織公司約定的勞動(dòng)合同的工作時(shí)間的內(nèi)容低于集體合同的標(biāo)準(zhǔn)，該內(nèi)容是否有效? 　　3．陶某某等人能否在不減少工資的情況下得到20分中工間操的活動(dòng)時(shí)間？ 參考答案： 　　一、關(guān)于勞動(dòng)法律關(guān)系的認(rèn)定林某訴劉某和其雇工致人損害賠償糾紛案 　　參考答案 　　1．劉某與其雇工之間的關(guān)系是否是勞動(dòng)關(guān)系？是否受《勞動(dòng)法》的調(diào)整？理由是什么？ 　　首先，要確定劉某與其雇工之間的法律關(guān)系是否是勞動(dòng)關(guān)系。分廠領(lǐng)導(dǎo)答復(fù)說(shuō)，在上班時(shí)間不休息是勞動(dòng)合同中已經(jīng)規(guī)定了的，集體合同中規(guī)定職工報(bào)酬是每月300元，你們的報(bào)酬是每月350元，就是因?yàn)槿∠?0分鐘的中間休息時(shí)間。雙方簽字蓋章后合同生效。2001年8月3日紡織公司與這批女工簽訂了勞動(dòng)合同。此合同于2001年3月20日被勞動(dòng)行政部門(mén)確認(rèn)。合同規(guī)定：職工工作時(shí)間為每日8小時(shí)，每周40小時(shí)，周六、周日為公休日。要求公司恢復(fù)其殯儀工崗位，并賠償其因扣發(fā)工資造成的經(jīng)濟(jì)損失。瀘州市勞動(dòng)仲裁委裁決由原告安排被告到殯儀館上崗是不當(dāng)?shù)?，要求法院撤銷(xiāo)勞動(dòng)仲裁裁決，維護(hù)原告的勞動(dòng)用工權(quán)利。 　　某市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)于１９９９年８月２日作出裁決：郭某要求崗位恢復(fù)和調(diào)整是合法的，公司應(yīng)及時(shí)清退農(nóng)民工，安排郭某到殯儀館上崗。為此郭某即向當(dāng)?shù)厥袆趧?dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。１９９９年２月郭某向生產(chǎn)福利領(lǐng)導(dǎo)提出到殯儀館工作，生福司負(fù)責(zé)人口頭答應(yīng)其請(qǐng)求，但未與瀘天化公司辦理變更崗位手續(xù)和另簽上崗合同。葉某在承包經(jīng)營(yíng)期間，并聘請(qǐng)了農(nóng)民作為臨時(shí)工。１９９８年５月，郭定福在體檢時(shí)查出患有乙型肝炎，８月又查出患有肺結(jié)核，不適于在膳食科繼續(xù)工作，即進(jìn)行病假治療。按該公司規(guī)定，勞動(dòng)合同簽訂后，工人如上崗或換崗應(yīng)簽訂上崗合同。根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第26條第3項(xiàng)之規(guī)定，該院判決駁回原告魏某某的訴訟請(qǐng)求。原告拒絕簽訂變更勞動(dòng)合同協(xié)議，致使原勞動(dòng)合同無(wú)法繼續(xù)履行。在合同履行期間，被告與他方組建合資企業(yè)，經(jīng)合法程序?qū)⒃惋嫴康穆毠こ山ㄖ妻D(zhuǎn)入合資企業(yè)，原告亦實(shí)際到該企業(yè)工作并領(lǐng)取酬金。 　　縣人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：原、被告簽訂的勞動(dòng)合同有效。這樣，原勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生了重大變化，需要變更原勞動(dòng)合同的相關(guān)條款。 　　被告辯稱：原告成為其合同制職工后，一直在餐飲部工作。該委員會(huì)裁決被告對(duì)原告下發(fā)的《關(guān)于解除魏某某同志勞動(dòng)合同的決定》有效，原告的其他請(qǐng)求不予支持。同年7月10日，被告正式作出《關(guān)于解除魏某某同志勞動(dòng)合同的決定》。后被告單位的工會(huì)、勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)、縣工會(huì)、縣勞動(dòng)局均從中調(diào)解，雙方不能達(dá)成協(xié)議。以后原告與被告就簽訂勞動(dòng)合同變更協(xié)議始終不能達(dá)成一致意見(jiàn)，原告要求安排在被告客房部工作。原告對(duì)變更原勞動(dòng)合同末發(fā)表任何意見(jiàn)，未在勞動(dòng)合同變更協(xié)議上簽字，其余7名職工均在同月與被告達(dá)成前述內(nèi)容的勞動(dòng)合同協(xié)議，并經(jīng)縣勞動(dòng)局鑒證。經(jīng)報(bào)縣人民政府批準(zhǔn)，縣人民政府同意，同時(shí)要求被告與某娛樂(lè)公司要做好有關(guān)銜接工作。同年9月，被告與香港某公司合資組建某娛樂(lè)公司，該公司于1999年6月經(jīng)核準(zhǔn)登記注冊(cè)，具有法人資格。 　　問(wèn)題 　　1．張某某與某食品機(jī)械廠簽訂的勞動(dòng)合同中的工作時(shí)間是否有效? 　　2．張某某與某食品機(jī)械廠簽訂的勞動(dòng)合同中的工作時(shí)間條款無(wú)效是否導(dǎo)致整個(gè)合同無(wú)效? 　　五、魏某某