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正文內(nèi)容

傳統(tǒng)文化產(chǎn)權(quán)制度探討(參考版)

2025-04-17 22:52本頁面
  

【正文】   27 楊永勝:《民族民間文學(xué)藝術(shù)作品權(quán)利論》,載《河南師范大學(xué)學(xué)報》2004年第1期,第156頁。  25 張辰:《論民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護(hù)》,載鄭成思:《知識產(chǎn)權(quán)文叢》(第8卷),中國方正出版社2002年版,第119121頁?! ?3 潘盛之:《旅游民族學(xué)》,貴州民族出版社1997年版,第140154頁?! ?1 馬曉京:《民族旅游開發(fā)與民族傳統(tǒng)文化保護(hù)的再認(rèn)識》,毛公寧、劉萬慶編:《民族政策研究文叢》(第3輯),民族出版社2004年版,第491頁。  19 嚴(yán)永和:《論傳統(tǒng)知識的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)》,法律出版社2006年版,第117頁。  17 郭蓓薇:《民間文學(xué)藝術(shù)作品法律保護(hù)初探》,載《新疆社會科學(xué)》1996年第4期?! ?6皮埃爾:《牛津法律大辭典》,北京社會與科技發(fā)展研究所組織編譯,光明日報出版社1989年版,第880頁。  13 [英]洛克:《政府論》(下篇),葉啟芳、瞿菊農(nóng)譯,商務(wù)印書館2004年版,第1819頁?! ?1 吳漢東、胡開忠:《無形財產(chǎn)權(quán)制度研究》(修訂版),法律出版社2005年版,第44頁?! 、?張鈞:《文化法律保護(hù)研究——少數(shù)民族地區(qū)旅游開發(fā)中的文化保護(hù)》,《思想戰(zhàn)線》2005年第4期,第30頁。 ?、?劉江彬、陳俊銘:《原住民族無形文化遺產(chǎn)之法律保護(hù)與管理》,載吳漢東主編:《知識產(chǎn)權(quán)年刊》(2007年號),北京大學(xué)出版社2008年版,第38頁。本特利:《現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)法的演進(jìn):1760—1911英國的歷程》,金海軍譯,北京大學(xué)出版社2006年版,第12頁?! 、?[澳]布拉德  ③ 唐廣良:《遺傳資源、傳統(tǒng)知識及民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)國際保護(hù)概述》,載鄭成思主編《知識產(chǎn)權(quán)文叢》(第8卷),中國方正出版社2002年版,第16頁?! ∽⑨? ?、?費(fèi)安玲:《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)的基本思考》,載《江西社會科學(xué)》2006年第5期。27無論采取哪種方式,傳統(tǒng)社區(qū)從其傳統(tǒng)文化中獲益的權(quán)利是得到廣泛認(rèn)可的。澳大利亞學(xué)者卡邁爾    即傳統(tǒng)社區(qū)以外的其他個人和組織商業(yè)性使用傳統(tǒng)文化時,傳統(tǒng)社區(qū)有權(quán)從中獲得相應(yīng)報酬的權(quán)利。因為非商業(yè)性使用是屬于傳統(tǒng)文化產(chǎn)權(quán)合理使用的范疇,相當(dāng)于是自動授權(quán)。自己使用主要是本民族或本社區(qū)的成員使用,這種使用一般是非商業(yè)性的?!   ∥覀冋J(rèn)為,傳統(tǒng)文化的使用權(quán)即傳統(tǒng)文化主體以利用傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式進(jìn)行創(chuàng)作、娛樂等消費(fèi)文化行為的權(quán)利,具體形式可包括通過記錄、錄音、錄像、表演、展覽、網(wǎng)上傳輸?shù)确绞秸故?、傳播傳統(tǒng)文化,也包括利用傳統(tǒng)文化進(jìn)行創(chuàng)作、娛樂,還包括進(jìn)行商業(yè)性演出或其他商業(yè)性使用方式。這種開發(fā)的形式是多種多樣的,如改編少數(shù)民族的民間文學(xué)、民歌,將少數(shù)民族的音樂和舞蹈用于商業(yè)性演出,等等。    作為傳統(tǒng)文化創(chuàng)作者的傳統(tǒng)社區(qū)應(yīng)當(dāng)享有發(fā)展或授權(quán)他人發(fā)展其傳統(tǒng)文化的權(quán)益,以利于傳統(tǒng)文化的進(jìn)步和發(fā)揚(yáng)光大。對這項權(quán)能的損害就是“文化貶低”現(xiàn)象的存在。這意味著應(yīng)該按照傳統(tǒng)文化來源群體特有的世界觀、價值觀并在特定文化或宗教背景中去詮釋、理解和利用傳統(tǒng)文化。    該項權(quán)能在著作權(quán)法中被稱為保護(hù)作品完整權(quán),即保護(hù)傳統(tǒng)文化的表現(xiàn)形式、表現(xiàn)場合、文化空間及本意完整、不受歪曲的權(quán)利。這項權(quán)益在中國的司法實踐中也得到了確認(rèn),北京市第二中級人民法院的《烏蘇里船歌》案的判決中指出,郭頌、中央電視臺以任何方式再使用音樂作品《烏蘇里船歌》時,應(yīng)當(dāng)注明“根據(jù)赫哲族民間曲調(diào)改編”?! ?三)傳統(tǒng)文化產(chǎn)權(quán)制度的內(nèi)容    署名權(quán)即表明創(chuàng)作群體身份、證明該群體為傳統(tǒng)文化主體的權(quán)利,也是精神性權(quán)益的核心內(nèi)容之一。無需取得許可也無需支付使用費(fèi)的情況,主要是對傳統(tǒng)文化的合理使用方面。有學(xué)者認(rèn)為,對傳統(tǒng)文化根據(jù)不同情況,在其權(quán)利內(nèi)容方面應(yīng)區(qū)分不同情況,做出不同規(guī)定,主要包括:既要得到許可又要支付使用費(fèi)的情況:即在傳統(tǒng)背景和習(xí)慣范圍之外,復(fù)制、發(fā)行、出租、展覽、表演、攝制以有線無線或其他方式向公眾傳播民間文學(xué)藝術(shù),享有專有許可權(quán)和收取使用費(fèi)的權(quán)利。當(dāng)然,宗教性傳統(tǒng)文化中的可分離的純粹“知識”或“文化”部分,當(dāng)然屬于私法的調(diào)整范圍,可以成為傳統(tǒng)文化產(chǎn)權(quán)的對象。  宗教性傳統(tǒng)文化,就是指那些在傳統(tǒng)部族和傳統(tǒng)社區(qū)內(nèi)具有宗教信仰意義的傳統(tǒng)文化,包括象征或?qū)儆谧诮绦叛鰧嵺`和宗教信仰習(xí)慣的傳統(tǒng)知識以及與宗教信仰有某種關(guān)聯(lián)的傳統(tǒng)知識。23根據(jù)潘老師的觀點(diǎn),寺院本身作為建筑精品,藝術(shù)和歷史博物館,是“顯在文化”,可以作為傳統(tǒng)文化產(chǎn)權(quán)的客體,可以成為旅游開發(fā)的對象。潘盛之教授認(rèn)為,“顯在文化”,即顯露在外、與特定物質(zhì)關(guān)系緊密相連、有明確物質(zhì)形態(tài)與之對應(yīng)、人們可以直接感知,如實物、住房、服飾、交通設(shè)施、生產(chǎn)工具、寺院、語言、文字、風(fēng)俗等。    在少數(shù)民族的傳統(tǒng)文化中,帶有宗教神秘色彩的部分傳統(tǒng)文化具有封閉性。如果是前者,可能真的進(jìn)入了“公有領(lǐng)域”,比如,阿拉伯?dāng)?shù)字、珠算等,我們不再保護(hù)。根據(jù)一般的法理,對進(jìn)入公有領(lǐng)域的傳統(tǒng)文化,已經(jīng)成為人們的共同財富,不再成為傳統(tǒng)文化產(chǎn)權(quán)的客體,不再受傳統(tǒng)文化產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。  (二)傳統(tǒng)文化產(chǎn)權(quán)制度的客體  傳統(tǒng)文化產(chǎn)權(quán)制度的客體就是傳統(tǒng)文化,但不是傳統(tǒng)文化的全部,有些傳統(tǒng)文化需要從傳統(tǒng)文化產(chǎn)權(quán)制度的客體中排除,這些需要排除的傳統(tǒng)文化主要包括:    “公有領(lǐng)域”一詞在此用于專指那些不能成為私人所有,而且任何公共成員都有合法授權(quán)來使用的內(nèi)容。對于精神性權(quán)益的行使,一般由少數(shù)民族或傳統(tǒng)社區(qū)自己行使,無須代行,唯一存在問題的是當(dāng)該類權(quán)益受到侵害時,則須由“傳統(tǒng)文化產(chǎn)權(quán)集體管理組織”向司法機(jī)關(guān)請求救濟(jì)。在傳統(tǒng)文化產(chǎn)權(quán)的具體行使方面,成立類似于“傳統(tǒng)文化產(chǎn)權(quán)集體管理組織”的民間團(tuán)體,明確各政府部門與民間團(tuán)體的職責(zé),有可能會為傳統(tǒng)文化的保護(hù)探索出一條新路?!   ∧壳暗膫鹘y(tǒng)文化保護(hù)方面的主體是比較混亂的,各主體之間的職責(zé)與權(quán)限是非常不清楚的。22“雙重主體說”也是落實民族區(qū)域自治法中“上級國家機(jī)關(guān)的職責(zé)”的一個具體體現(xiàn)?! 〉谌?,早在1994年第三世界網(wǎng)絡(luò)就主張把社區(qū)作為傳統(tǒng)知識的權(quán)利主體。這就說明,對民族傳統(tǒng)文化的保護(hù)如果得不到基層的、原生土壤上的文化創(chuàng)造者或主人公的支持,實現(xiàn)民族文化保護(hù)的目標(biāo)是比較困難的。比如,隨著云南麗江民族旅游業(yè)的蓬勃發(fā)展,納西族東巴傳統(tǒng)文化的保護(hù)受到了政府和社會各界的極大重視,出現(xiàn)了一種空前的復(fù)興景象。這時,應(yīng)當(dāng)規(guī)定國家作為少數(shù)民族文化權(quán)益的主體對其進(jìn)行保護(hù)。理由在于:  第一,設(shè)置雙重主體可以克服前述“國家說”和“少數(shù)民族說”的缺陷,更加有利于傳統(tǒng)文化產(chǎn)權(quán)的保障?,F(xiàn)在世界上已有不少傳統(tǒng)知識保護(hù)法做出了類似的相應(yīng)的規(guī)定?!?0(4)
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