【正文】 40 第九章 合同的解釋和法律適用 〖教學(xué)目的與要求〗 通過本章的學(xué)習(xí)，使學(xué)生了解合。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。 采取補(bǔ)救措施主要適用于當(dāng)事人交付的標(biāo)的物質(zhì)量不符合約定的情形。 （四）損失賠償額的計(jì)算 四、采取補(bǔ)救措施 所謂補(bǔ)救措施，是指矯正合同不適當(dāng)履行的責(zé)任形式。 5．過失相抵原則。 4．損益相抵原則。 3．減輕損失原則。 2．合理預(yù)見原則。是指因違約方的違約使受害人遭受的全部損失都應(yīng)當(dāng)由違約方負(fù)賠償責(zé)任。 2．受害人的損害與違約行為之間有因果關(guān)系。 4．賠償損失的確定方式具有雙重性。 39 2．賠償損失具有并用性。 三、賠償損失 （一）賠償損失的概念和特征 賠償損失是指違約方賠償因其違約而給對方造成的損失。 （四）違約方與賠償金的關(guān)系 約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。 （二）違約金的種類 （三）支付違約金的條件 1．合同中須有關(guān)于違約金的約定或者法律中有關(guān)于違約金的規(guī)定。 4．債務(wù)的標(biāo)的須適于強(qiáng)制履行。 2．繼續(xù)履行須有可能?！逗贤ā返谝话僖皇畻l、第一百零一十四條第二款有規(guī)定。 當(dāng)事人訂立合同均基于一定目的。 3．當(dāng)事人可以約定不可抗力 條款。 2．通知義務(wù)和提供證明義務(wù)。 因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除違約責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。 二、不可抗力 （一）不可抗力的概念 不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀現(xiàn)象。 第四節(jié) 違約責(zé)任的免責(zé)事由 一、違約責(zé)任免責(zé)事由的概念 違約責(zé)任的免責(zé)事由又稱為免責(zé)條件，是指法律規(guī)定的或者當(dāng)事人約定的免除違約當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的情況。不履行合同行為又分為拒絕履行和不可能履行。違約行為可分為： （一）預(yù)期違約 預(yù)期違約是指在合同履行期到來之前，合同一方當(dāng)事人沒有正當(dāng)理由明示或默示表示將不履行合同，包括明示預(yù)期違約和默示預(yù)期違約。 第三節(jié) 違約責(zé) 任的構(gòu)成要件 一、 違約責(zé)任構(gòu)成要件的概念 違約責(zé)任的構(gòu)成要件是指當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任須具備的條件，也就是指在何種情況下，合同當(dāng)事人才承擔(dān)違約責(zé)任?！? （三）特殊過錯(cuò)責(zé)任原則 特殊過錯(cuò)責(zé)任原則，是指當(dāng)事人違反合同義務(wù)且存在故意或者重大過失時(shí)才承擔(dān)違約責(zé)任。 （二）過錯(cuò)責(zé)任原則 過錯(cuò)責(zé)任原則，是指合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)且存在過錯(cuò)時(shí)才承擔(dān)違約責(zé)任?！逗贤ā返谝话倭闫邨l、第一百二 十一條有規(guī)定。 我國實(shí)行以嚴(yán)格責(zé)任原則為主導(dǎo)，以過錯(cuò)責(zé)任原則為補(bǔ)充的歸責(zé)原則體系。 違約責(zé)任歸責(zé)原則的作用體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面： 第一，歸責(zé)原則決定著違約責(zé)任的 構(gòu)成條件； 第二， 歸責(zé)原則決定著舉證責(zé)任的內(nèi)容； 第三， 歸責(zé)原則決定著賠償責(zé)任的范圍。 二、違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的關(guān)系 （一）違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別 （二）違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合 36 因當(dāng)事人一方的違約行為侵害對方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇要求其承擔(dān)違約責(zé)任或要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 3．違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定。 （二）違約責(zé)任的特征 1．違約責(zé)任是以合同債務(wù)為基礎(chǔ)的民事責(zé)任。 〖參考資料〗 《合同法要義與案例析解》（總則）、《新合同法原理》。 〖教學(xué)方法與手段〗 課堂講授、 案例分析、自學(xué)、課堂討論、練習(xí)題。 第八章 違約責(zé)任 〖教學(xué)目的與要求〗 通過本章的學(xué)習(xí)，使學(xué)生了解違約責(zé)任的概念和特征；理解違約責(zé)任的歸則原則；掌握違約責(zé)任的構(gòu)成要件；理解損害賠償?shù)母拍詈吞卣?；掌握損害賠償?shù)耐耆r償原則及其限制 35 原則；掌握違約金的具體適用；了解違約責(zé)任的免責(zé)事由；把握違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合時(shí)的處理。二是特定承受，即因債權(quán)讓與或債務(wù)承擔(dān)而承受權(quán)利與義務(wù)。 二、混同 （一）混同的概念 混同是指債權(quán)與債務(wù)同歸于一人，而使合同關(guān)系消滅的事實(shí)。債務(wù)全部免除的，合同債 即全部消滅；債務(wù)部分免除的，合同于免除的范圍內(nèi)部分消滅。 3．免除不得損害第三人利益。 （二）債務(wù)免除的成立條件 1．免除的意思表示應(yīng)向債務(wù)人為之。 第六節(jié) 債務(wù)免除與混同 一、債務(wù)免除 (一 ) 債務(wù)免除的概念和性質(zhì) 債務(wù)免除是指債權(quán)人免除債務(wù)人的債務(wù)而使合同權(quán)利義務(wù)部分或全部終止的意思表示。 （三）在提存機(jī)關(guān)與債權(quán)人間的效力 34 提存成立后，債權(quán)人與提存機(jī)關(guān)形成一種債權(quán)債務(wù)關(guān)系。 債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起 5 年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國家所有。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有，提存費(fèi)用 由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。不動(dòng)產(chǎn)不適于提存，不能為提存的標(biāo)的物；動(dòng)產(chǎn)中不適于提存的物，如有毀損滅失危險(xiǎn)的物、易腐易爛的物、提存費(fèi)用過巨的物，可按法定程序變賣后將其所得價(jià)款提存。 （二）提存的性質(zhì) 二、提存的條件 （一）提存主體合格 （二）提存的合同之債有效且已屆履行期 （三）提存原因合法 有下列情況之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以依法辦理提存： 第一，債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)標(biāo)的物； 第二，債權(quán)人下落不明； 第三，債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失行為能力未 確定法定代理人； 第四，法律規(guī)定的其他情形。合同法規(guī)定：當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)的，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。 3．抵銷不得附條件或附期限。 抵銷的效力主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面： 1．雙方的債權(quán)債務(wù)于抵銷數(shù)額內(nèi)消滅。 4．須雙方的債務(wù)均為可抵銷的債務(wù)。 2．須雙方債務(wù)的給付為同一種類 。 二、法定抵銷 （一）法定抵銷的概念 法定抵銷是指在具備法律所規(guī)定的條件時(shí)，依當(dāng)事人一方的意思表示所為的抵銷。 第四節(jié) 抵 銷 一、抵銷的概念和種類 （一）抵銷的概念 抵銷是指當(dāng)事人雙方相互負(fù)有給付義務(wù)，將兩項(xiàng)債務(wù)相互充抵，使其相互在對等額內(nèi)消滅。 合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。 （二）法定解除合同的程序 一方主張解除合同的，應(yīng)通知對方。 （三）法定解除 當(dāng)事人一方依照法定的條件行使解除合同的權(quán)利。 （二）約定解除 當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。 （二）清償?shù)男再|(zhì) 二、清償?shù)幕?要求 （一）清償?shù)闹黧w （二）清償?shù)臉?biāo)的 （三）清償期、清償?shù)亍⑶鍍斮M(fèi)用 三、清償?shù)牡殖? （一）清償?shù)殖涞母拍? 31 （二）清償?shù)殖涞某闪l件 （三）清償?shù)殖涞拇_定方法 第三節(jié) 合同的解除 一、合同解除的概念和特征 （一）合同解除的概念 合同的解除是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，當(dāng)事人基于協(xié)商或法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定而使合同關(guān)系歸于消滅的一種法律行為。 （五）合同終止不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。 （三）負(fù)債字據(jù)的返還。 二、合同終止的原因 （一）基于合同目的達(dá)到而終止 （二）基于當(dāng)事人的意思而終止 （三）基于法 律的直接規(guī)定而終止 三、合同終止的效力 （一）合同當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)消滅。 〖參考資料〗 《合同法要義與案例析解》（總則）、《新合同法原理》。 〖教學(xué)方法與手段〗 30 課堂講授、案例分析、自學(xué)、課堂討論、練習(xí)題。 第七章 合同權(quán)利義務(wù)的終止 〖教學(xué)目的與要求〗 通過本章的學(xué)習(xí)，使學(xué)生了解合同權(quán)利義務(wù)終止的概念；了解合同解除、抵銷、提存、免除和混同的概念和特點(diǎn)；理解合同權(quán)利義務(wù)終止的各種原因；理解合同解除的法律效力；掌握合同解除的條件和程序；掌握抵銷、提存、免除和混同的條件和效力。 當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓的，適用權(quán)利轉(zhuǎn)讓和義務(wù)轉(zhuǎn)移的規(guī)定。合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓既可因當(dāng)事人之間的合意發(fā)生，也可因法律的直接規(guī)定發(fā)生。 3．主債務(wù)的從債務(wù)一并由新債務(wù)人承擔(dān)。 （三）合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的效力 1．承受人在受移轉(zhuǎn)的債務(wù)范圍內(nèi)承擔(dān)債務(wù)，成為新債務(wù)人，原債務(wù)人不再承擔(dān)已移轉(zhuǎn)的債務(wù)。 2．須轉(zhuǎn)讓的合同義務(wù)有效存在并具有可讓與性。 合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓可分為合同義務(wù)的部分轉(zhuǎn)讓和合同義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓。 2． 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的外部效力。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。 3．須轉(zhuǎn)讓當(dāng)事人的意思表示無暇疵。 但有下列情形之一的除外： ① 根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓； ② 按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓； ③ 依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓可分為合同權(quán)利的部分轉(zhuǎn)讓和合同權(quán)利的全部轉(zhuǎn)讓。 第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓 一、合同轉(zhuǎn)讓概述 合同的轉(zhuǎn)讓也就是將合同設(shè)定的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓，是指在不改變合同內(nèi)容和標(biāo)的的情形下，合同關(guān)系 的主體變更。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。這里所說的合同變更是就狹義的合同變更而言的，是指合同主體不變， 而變更合同的內(nèi)容。 〖課后練習(xí)〗 配套習(xí)題第六章 〖教學(xué)內(nèi)容〗 第一節(jié) 合同的變更 一、合同變更的含義 合同變更有廣義和狹義之分。 〖教學(xué)時(shí)數(shù)〗 3 課時(shí)。 〖教學(xué)重點(diǎn)難點(diǎn)〗 合同變更的程序和法律效力； 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的要件和法律效力； 合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的要件和法律效力； 27 合同權(quán)利義務(wù) 概括轉(zhuǎn)讓的要件和法律效力。留置物折價(jià)或拍賣、變賣后，其價(jià)款超過債權(quán)數(shù)額的部分返還債務(wù)人，不足部分繼續(xù)由債務(wù)人清償。合同中未約定的 ,債權(quán)人留置財(cái)產(chǎn)后，債權(quán)人留置財(cái)產(chǎn)后 , 應(yīng)當(dāng)確定兩個(gè)月以上的期限，通知債務(wù)人在該期限內(nèi)履行。 二、留置權(quán)的效力 （一）留置擔(dān)保的范圍 留置擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金，留置物保管費(fèi)用和實(shí)現(xiàn)留置權(quán)的 費(fèi)用。 第三，須債務(wù)人未按照合同的約定履行債務(wù)。 留置權(quán)的發(fā)生須具有以下條件： 第一，須債權(quán)人按照合同的約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)。但以股票、商標(biāo)專用權(quán)以及專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的應(yīng)向有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記，合同自登記之日生效。 （二）權(quán)利質(zhì)押的范圍 下列財(cái)產(chǎn)權(quán)利可以質(zhì)押： 1． 匯票 、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單； 2． 依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票； 3． 依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)，著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)； 4．依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。 （二）質(zhì)押與抵押的區(qū)別 二、動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押 （一）動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押的概念 動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人移交動(dòng)產(chǎn)的占有給債權(quán)人以作為債權(quán)擔(dān)保的行為。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依法以出質(zhì)財(cái)產(chǎn)的價(jià)值優(yōu)先受償。抵押物已登記的先于未登記的受償。 （一）抵押人對抵押物的處分受到限制 （二）抵押權(quán)人有權(quán)保全抵押權(quán) （三）抵押權(quán)人有抵押物孳息的收取權(quán) （四））抵押權(quán)人對抵押權(quán)的處分 五、抵押擔(dān)保的實(shí)現(xiàn) 當(dāng)債務(wù)人在債務(wù)履行期屆滿而沒有履行債務(wù)時(shí)，抵押權(quán)人就可以行使抵押權(quán)，將抵押物折價(jià)或者以拍賣、變賣抵押物的價(jià)款優(yōu)先受償。 四、 抵押擔(dān)保的效力 24 抵 押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔(dān)保。 三、抵押擔(dān)保的范圍 抵押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用。 當(dāng)事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。 （二）抵押物的登記 1．當(dāng)事人以下列財(cái)產(chǎn)進(jìn)行抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記：