【正文】 抵銷的方法和效力 當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方，通知自到達對方時生效。 抵銷的效力主要表現(xiàn)在兩個方面： 1．雙方的債權(quán)債務(wù)于抵銷數(shù)額內(nèi)消滅。 2．抵銷的意思表示溯及于得為抵銷之時。 3．抵銷不得附條件或附期限。 三、合意抵銷 合意抵銷是當(dāng)事人基于協(xié)議而實行的抵銷。合同法規(guī)定：當(dāng)事人互負到期債務(wù)的，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。 33 第五節(jié) 提 存 一、提存的概念和性質(zhì) （一）提存的概念 提存是指債務(wù)人于債務(wù)已屆履行期時，將無法給付的標(biāo)的物提交給提存機關(guān)，以消滅合同債務(wù)的行為。 （二）提存的性質(zhì) 二、提存的條件 （一）提存主體合格 （二）提存的合同之債有效且已屆履行期 （三）提存原因合法 有下列情況之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以依法辦理提存： 第一，債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)標(biāo)的物； 第二，債權(quán)人下落不明； 第三，債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失行為能力未 確定法定代理人； 第四，法律規(guī)定的其他情形。 （四）提存客體適當(dāng) 提存客體適當(dāng)包括兩層含義：一是提存標(biāo)的物，原則上是債務(wù)人應(yīng)給付的標(biāo)的物；二是提存標(biāo)的物應(yīng)為適于提存的物。不動產(chǎn)不適于提存，不能為提存的標(biāo)的物；動產(chǎn)中不適于提存的物，如有毀損滅失危險的物、易腐易爛的物、提存費用過巨的物，可按法定程序變賣后將其所得價款提存。 三、提存的程序 四、提存的效力 （一）在債務(wù)人與債權(quán)人間的效力 標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險由債權(quán)人承擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有，提存費用 由債權(quán)人負擔(dān)。 標(biāo)的物提存后，除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)及時通知債權(quán)人或債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護人。 債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起 5 年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸國家所有。 （二）在提存人與提存機關(guān)間的效力 提存成立后，提存機關(guān)有保管提存物的義務(wù)。 （三）在提存機關(guān)與債權(quán)人間的效力 34 提存成立后，債權(quán)人與提存機關(guān)形成一種債權(quán)債務(wù)關(guān)系。債權(quán)人可以隨時領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對債務(wù)人負有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或提供擔(dān)保前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕領(lǐng)取其提存物。 第六節(jié) 債務(wù)免除與混同 一、債務(wù)免除 (一 ) 債務(wù)免除的概念和性質(zhì) 債務(wù)免除是指債權(quán)人免除債務(wù)人的債務(wù)而使合同權(quán)利義務(wù)部分或全部終止的意思表示。 債務(wù)免除是債權(quán)人的單方行為，是一種無因行為，無償行為。 （二）債務(wù)免除的成立條件 1．免除的意思表示應(yīng)向債務(wù)人為之。 2．債權(quán)人須有處分能力。 3．免除不得損害第三人利益。 （三）債務(wù)免除的效力 債務(wù)免除的效力是使合同消滅。債務(wù)全部免除的，合同債 即全部消滅；債務(wù)部分免除的，合同于免除的范圍內(nèi)部分消滅。主債務(wù)因免除而消滅的，從債務(wù)也隨之免除。 二、混同 （一）混同的概念 混同是指債權(quán)與債務(wù)同歸于一人，而使合同關(guān)系消滅的事實。 （二）混同的原因 發(fā)生混同的原因可分為兩種：一是概括承受，即合同關(guān)系的一方當(dāng)事人概括承受他人權(quán)利與義務(wù)。二是特定承受，即因債權(quán)讓與或債務(wù)承擔(dān)而承受權(quán)利與義務(wù)。 （三）混同的效力 混同的效力是導(dǎo)致合同關(guān)系絕對消滅，并且主債消滅，從債也隨之消滅。 第八章 違約責(zé)任 〖教學(xué)目的與要求〗 通過本章的學(xué)習(xí)，使學(xué)生了解違約責(zé)任的概念和特征；理解違約責(zé)任的歸則原則；掌握違約責(zé)任的構(gòu)成要件；理解損害賠償?shù)母拍詈吞卣?；掌握損害賠償?shù)耐耆r償原則及其限制 35 原則；掌握違約金的具體適用；了解違約責(zé)任的免責(zé)事由；把握違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合時的處理。 〖教學(xué)重點難點〗 違約責(zé)任的歸責(zé)原則； 違約責(zé)任的構(gòu)成要件； 損害賠償?shù)耐耆r償原則； 違約金責(zé)任； 違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合； 違約責(zé)任的免責(zé)事由。 〖教學(xué)方法與手段〗 課堂講授、 案例分析、自學(xué)、課堂討論、練習(xí)題。 〖教學(xué)時數(shù)〗 8 課時。 〖參考資料〗 《合同法要義與案例析解》（總則）、《新合同法原理》。 〖課后練習(xí)〗 配套習(xí)題第八章 〖教學(xué)內(nèi)容〗 第一節(jié) 違約責(zé)任概述 一、違約責(zé)任的概念和特征 （一）違約責(zé)任的概念 違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人因違反合同義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。 （二）違約責(zé)任的特征 1．違約責(zé)任是以合同債務(wù)為基礎(chǔ)的民事責(zé)任。 2．違約責(zé)任是一種財產(chǎn)責(zé)任。 3．違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定。 4．違約責(zé) 任具有相對性。 二、違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的關(guān)系 （一）違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別 （二）違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合 36 因當(dāng)事人一方的違約行為侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇要求其承擔(dān)違約責(zé)任或要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 第二節(jié) 違約責(zé)任的歸責(zé)原則 一、 違約責(zé)任歸責(zé)原則的概念和作用 違約責(zé)任的歸責(zé)原則是確定違約方的違約責(zé)任的根據(jù)或準(zhǔn)則。 違約責(zé)任歸責(zé)原則的作用體現(xiàn)在以下幾個方面： 第一，歸責(zé)原則決定著違約責(zé)任的 構(gòu)成條件； 第二， 歸責(zé)原則決定著舉證責(zé)任的內(nèi)容； 第三， 歸責(zé)原則決定著賠償責(zé)任的范圍。 二、國外法中的 違約責(zé)任的歸責(zé)原則 三、我國合同法中的 違約責(zé)任的歸責(zé)原則 根據(jù)《合同法》的規(guī)定，對于不同的違約糾紛應(yīng)當(dāng)適用嚴格責(zé)任原則、過錯責(zé)任原則、特殊過錯責(zé)任原則三種不同的原則來處理。 我國實行以嚴格責(zé)任原則為主導(dǎo)，以過錯責(zé)任原則為補充的歸責(zé)原則體系。 （一）嚴格責(zé)任原則 嚴格責(zé)任原則，也稱為無過錯責(zé)任原則，是指當(dāng)事人違反合同義務(wù)即應(yīng)承擔(dān)責(zé)任?！逗贤ā返谝话倭闫邨l、第一百二 十一條有規(guī)定。由此可見，嚴格責(zé)任原則適用于一般的合同關(guān)系中。 （二）過錯責(zé)任原則 過錯責(zé)任原則，是指合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)且存在過錯時才承擔(dān)違約責(zé)任。這一原則在僅在少數(shù)合同關(guān)系中適用，如《合同法》第四百零陸條規(guī)定：“有償?shù)奈泻贤?，因受托人的過錯給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失?！? （三）特殊過錯責(zé)任原則 特殊過錯責(zé)任原則，是指當(dāng)事人違反合同義務(wù)且存在故意或者重大過失時才承擔(dān)違約責(zé)任。這一原則僅適用于無償合同。 第三節(jié) 違約責(zé) 任的構(gòu)成要件 一、 違約責(zé)任構(gòu)成要件的概念 違約責(zé)任的構(gòu)成要件是指當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任須具備的條件，也就是指在何種情況下，合同當(dāng)事人才承擔(dān)違約責(zé)任。 二、違約行為 違約行為又稱為違反合同的行為，是指合同當(dāng)事人沒有按照法律的規(guī)定和合同的約定履 37 行合同義務(wù)的法律現(xiàn)象。違約行為可分為： （一）預(yù)期違約 預(yù)期違約是指在合同履行期到來之前，合同一方當(dāng)事人沒有正當(dāng)理由明示或默示表示將不履行合同，包括明示預(yù)期違約和默示預(yù)期違約。 （二）不履行合同 不履行合同是指 合同當(dāng)事人根本就沒有實施履行合同義務(wù)的行為。不履行合同行為又分為拒絕履行和不可能履行。 （三）不適當(dāng)履行 不適當(dāng)履行是指合同債務(wù)人雖有履行合同義務(wù)的行為，但該履行行為不符合合同的約定。 第四節(jié) 違約責(zé)任的免責(zé)事由 一、違約責(zé)任免責(zé)事由的概念 違約責(zé)任的免責(zé)事由又稱為免責(zé)條件，是指法律規(guī)定的或者當(dāng)事人約定的免除違約當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的情況。 違約責(zé)任免責(zé)事由可分兩類：一類是法律規(guī)定的免責(zé)條件；二是當(dāng)事人在合同中約定的條件，一般稱為免責(zé) 條款。 二、不可抗力 （一）不可抗力的概念 不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀現(xiàn)象。 （二）不可抗力的構(gòu)成 （三） 不可抗力的效力 1．部分或全部免除違約責(zé)任。 因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除違約責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。 2．通知義務(wù)和提供證明義務(wù)。 當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)在合理期限內(nèi)提供證明 。 3．當(dāng)事人可以約定不可抗力 條款。 三、債權(quán)人的過錯 （一）因債權(quán)人的過錯造成合同不履行 （二）因債權(quán)人的過錯造成違約損害后果擴大 38 四、法律規(guī)定的其他免責(zé)事由 第五節(jié) 違約責(zé)任的形式 一、繼續(xù)履行 （一）繼續(xù)履行的概念 繼續(xù)履行又稱強制實際履行，是指于合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定時，違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的按合同的約定履行合同的責(zé)任。 當(dāng)事人訂立合同均基于一定目的。只有合同義務(wù)得到全面履行，當(dāng)事人的訂約目的才能 最終實現(xiàn)。《合同法》第一百一十條、第一百零一十四條第二款有規(guī)定。 （二 ） 繼續(xù)履行的適用條件 1．債權(quán)人在合理期限內(nèi)請求繼續(xù)履行。 2．繼續(xù)履行須有可能。 3．繼續(xù)履行須有必要。 4．債務(wù)的標(biāo)的須適于強制履行。 二、支付違約金 （一） 違約金的概念 違約金是指當(dāng)事人在合同中約定的一方違反合同時應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的款項。 （二）違約金的種類 （三）支付違約金的條件 1．合同中須有關(guān)于違約金的約定或者法律中有關(guān)于違約金的規(guī)定。 2．違約方的違約行為屬于應(yīng)支付違約金的情形。 （四）違約方與賠償金的關(guān)系 約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少?！? （五）違約金與定金的關(guān)系 當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。 三、賠償損失 （一）賠償損失的概念和特征 賠償損失是指違約方賠償因其違約而給對方造成的損失。賠償損失具有以下特點： 1．賠 償損失具有普遍適用性。 39 2．賠償損失具有并用性。 3．賠償損失具有補償性。 4．賠償損失的確定方式具有雙重性。 （二）賠償損失的適用條件 1．受害人一方受到損害。 2．受害人的損害與違約行為之間有因果關(guān)系。 （三）賠償損失的原則 1．完全賠償原則。是指因違約方的違約使受害人遭受的全部損失都應(yīng)當(dāng)由違約方負賠償責(zé)任?！逗贤ā返?113 條第 1 款規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)相當(dāng)于因違約所造 成的損失，包括合同履行后可獲得的利益。 2．合理預(yù)見原則。根據(jù)我國《合同法》第 113 條的規(guī)定，損害賠償不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的，因違反合同可能造成的損失。 3．減輕損失原則。即在一方違約并造成損失后，另一方應(yīng)及時采取合理的措施以防止損失的擴大，否則，應(yīng)對擴大部分的損失負責(zé)。 4．損益相抵原則。是指債權(quán)人基于與損失發(fā)生的同一賠償原因而受有利益時，其所能請求賠償?shù)臄?shù)額應(yīng)為從損失額中減去其所受利益的差額。 5．過失相抵原則。又稱混合過錯規(guī)則，指受害 方對違約損失的發(fā)生或擴大亦有過失時，可以減輕或免除違約方的賠償責(zé)任。 （四）損失賠償額的計算 四、采取補救措施 所謂補救措施，是指矯正合同不適當(dāng)履行的責(zé)任形式。具體包括修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任。 采取補救措施主要適用于當(dāng)事人交付的標(biāo)的物質(zhì)量不符合約定的情形。 五、定金制裁 當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行 約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 40 第九章 合同的解釋和法律適用 〖教學(xué)目的與要求〗 通過本章的學(xué)習(xí)，使學(xué)生了解合