【導(dǎo)讀】合同也稱為契約。年前即已存在，但一直未被廣泛采用。新中國(guó)建立以前，著述中都使用“契約”而不使用“合。合同是反映交易的法律形式。法學(xué)者基本上認(rèn)為合同是一種合意或協(xié)議。事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思表示一致的協(xié)議。合同書中未對(duì)未完成目標(biāo)管理如何承擔(dān)責(zé)任作出約定。瑞祥公司與分公司對(duì)未完成凈利潤(rùn)10萬(wàn)元。該人民法院審理后認(rèn)為，瑞祥公司與分公司所簽訂的目標(biāo)管理合同系內(nèi)部行政管理手。范圍，遂裁定駁回了瑞祥公司的起訴。因此該糾紛不屬于人民法院受案的范圍，而應(yīng)當(dāng)由瑞祥公。司自行解決，故應(yīng)當(dāng)駁回瑞祥公司的起訴。方起訴到人民法院，人民法院應(yīng)予受理。內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系，是民法調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的結(jié)果?；蚪K止的合法行為。在繼續(xù)保持原合同關(guān)系效力的前提下變更合同內(nèi)容。立合同，旨在消滅原合同關(guān)系。合同關(guān)系的主體又稱為合同的當(dāng)事人，包括債權(quán)人和債務(wù)人。

　　

【正文】 除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。 （ 4）承諾的方式必須符合要約的要求。 受要約人必須將承諾的內(nèi)容通知要約人，但受要約人應(yīng)采取何種通知方式，應(yīng)根據(jù)要約的要求確定。如果要約規(guī)定承諾必須以一定的方式作出，那么承諾人作出承諾時(shí)，必須符合要約人規(guī)定的承諾方式，在此情況下，承諾的方式成為承諾生效的特殊要件。如果要約沒(méi)有特別規(guī)定承諾的方式，則不能將承諾的方式作為有效承諾的特殊要件。 承諾原則 上應(yīng)采取通知方式，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過(guò)行為作出承諾的除外。這就是說(shuō)，如果根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的內(nèi)容并不禁止以行為承諾，則受要約人可通過(guò)一定的行為作出承諾。 比如： 某建筑公司急需水泥，向甲、乙兩個(gè)水泥廠發(fā)出要約，要求購(gòu)買 300噸水泥，甲水泥廠回電報(bào)承諾，乙水泥廠為解建筑公司的燃眉之急，將水泥送至建筑公司。建筑公司以已經(jīng)與甲水泥廠成立合同為由拒收。此案中，乙水泥廠的行為構(gòu)成有效承諾，雙方成立了合同，建筑公司無(wú)權(quán)拒收。 以行為作出承諾，絕不同于單純的緘默或不行動(dòng)。緘默或不行動(dòng)都是指受要約人沒(méi)有作任何 意思表示，也不能確定其具有承諾的意思，所以不屬于承諾。 在實(shí)踐中，有的當(dāng)事人在要約中規(guī)定沉默視為承諾。這種規(guī)定對(duì)受要約人不具有約束力。 比如： 甲方向乙方以信函方式提出要約：“ ……如不同意，請(qǐng)?jiān)?7天內(nèi)答復(fù)，否則視為接受?！睂?duì)含有這種規(guī)定的要約，受要約人保持沉默，仍構(gòu)成拒絕。理由很明確：要約人不能把自己的意志強(qiáng)加給受要約人。 3．確定承諾生效的標(biāo)準(zhǔn) 《合同法》第 25條規(guī)定， “承諾生效時(shí)合同成立” 。因此承諾的效果在于使合同成立，即一旦承諾生效，合同便宣告成立。 確定承諾生效的標(biāo)準(zhǔn)有送信主義和到達(dá)主義兩種，他們的 區(qū)別主要表現(xiàn)在以下三點(diǎn)： 第一， 在合同成立的時(shí)間上 。根據(jù) 送達(dá)主義 ，要約人只有在收到承諾人的承諾通知時(shí)，承諾才能生效。在此之前，由于郵局、電報(bào)局及其他信差的原因而導(dǎo)致承諾通知丟失或延誤，一律由承諾人承擔(dān)此后果。同時(shí)因承諾通知的丟失或延誤，承諾通知也不生效。 但是根據(jù) 送信主義， 一旦承諾人將承諾信丟進(jìn)信筒或把承諾的電報(bào)稿交給了電報(bào)局，則承諾生效，不論要約人是否收到，都應(yīng)受到承諾的拘束。至于承諾的通知，因郵局或電報(bào)局的原因而丟失或延誤，則應(yīng)由要約人負(fù)責(zé)。由于在成立時(shí)間上的不同，因此根據(jù)送信主義所成立的合同， 應(yīng)比送達(dá)主義成立的合同，在時(shí)間上要早。 第二， 在承諾的撤回上 。根據(jù) 送達(dá)主義 ，承諾人發(fā)出承諾通知以后，可以撤回承諾的通知。只要撤回的通知先于或同時(shí)于承諾到達(dá)于要約人，則撤回有效。而根據(jù) 送信主義 ，承諾在承諾通知發(fā)送時(shí)即已生效，承諾人不可能再撤回他的承諾通知，即使承諾人的撤回承諾的通知先于或同時(shí)于承諾通知到達(dá)于要約人，撤回也是無(wú)效的。承諾人只有一種撤回的可能性，即在發(fā)信之前撤回承諾，所以實(shí)際上發(fā)信主義已經(jīng)剝奪了承諾人撤回的權(quán)利。 第三， 在承諾的遲延方面。 根據(jù) 送信主義 ，只要受要約人將承諾的信件投入信 箱或?qū)⒊兄Z的電報(bào)移交給電報(bào)局則承諾已經(jīng)發(fā)生效力，如因郵局、電報(bào)局的原因造成承諾延誤，也不阻礙合同的成立。因此，根據(jù)送信主義，承諾遲延不影響合同的成立。根據(jù) 送達(dá)主義 ，承諾必須在要約規(guī)定的期限內(nèi)作出，在有效期屆滿后作出的承諾不能發(fā)生承諾之效力，因此不能使合同成立。 我國(guó)現(xiàn)行立法采納了 到達(dá)主義 。根據(jù)《合同法》第 26條的規(guī)定， “承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效”。 《合同法》第 23條也明確要求承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人，所以，承諾生效時(shí)間以到達(dá)要約人 時(shí)確定。所謂到達(dá)，指承諾的通知到達(dá)要約人支配的范圍內(nèi)，如要約人的信箱、營(yíng)業(yè)場(chǎng)所等。至于要約人是否實(shí)際閱讀和了解承諾通知?jiǎng)t不影響承諾的效力。承諾通知一旦到達(dá)于要約人，合同即宣告成立。如果承諾不需要通知，則根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求，一旦受要約人作出承諾的行為，即可使承諾生效。 二、承諾遲延和承諾撤回 1．承諾遲延 所謂承諾遲延是指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾。承諾的期限通常是由要約規(guī)定的，如果要約中未規(guī)定承諾時(shí)間，則受要約人應(yīng)在合理期限作出承諾。超過(guò)承諾期限作出承諾，該承諾不產(chǎn)生效力。根據(jù)《合 同法》第 28條， “受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約”。 這就是說(shuō)，對(duì)于遲到的承諾，要約人可承認(rèn)其有效，但要約人應(yīng)及時(shí)通知受要約人。如果要約人不愿承認(rèn)其為承諾，則該遲到的承諾為新要約，要約人將處于承諾人的地位。 《合同法》第 29 條規(guī)定：“受要約人在承諾的期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，該承諾有效?！? 比如： 一般信件異地傳遞時(shí)間是 3天。甲方以信件 向乙方發(fā)出要約的時(shí)間是 1月 1日，承諾期限是 10天，乙方接到要約的時(shí)間是 1月 4日，經(jīng)過(guò)考慮，乙方于 14日向甲方郵寄接受要約的信件。表示承諾的信件本應(yīng)于承諾期限的最后一天，即 1月 16 日到達(dá)甲方，但由于自然災(zāi)害或者郵局人員的工作失誤， 1 月 17 日承諾才送達(dá)甲方。那么，甲方如果不接受遲到的承諾，必須發(fā)出否認(rèn)通知，否則承諾生效、合同成立。 對(duì)于遲延的承諾可以用這樣一句話來(lái)概括：以承諾生效為原則，以承諾不生效為例外。發(fā)出否認(rèn)通知或遲延通知，承諾才無(wú)效。為什么要發(fā)否認(rèn)通知呢？因?yàn)槭芤s人不知道承諾陷于遲延。 值得注 意的是，我國(guó)合同法要求承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人，但在判定承諾遲延方面，并未以到達(dá)遲延為標(biāo)準(zhǔn)，而以超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾為標(biāo)準(zhǔn)。 這主要是因?yàn)槭芤s人可能在承諾期限內(nèi)發(fā)生承諾，但因郵局傳遞遲延等原因而使承諾遲延，對(duì)此情況亦不能一概作為承諾遲延處理。 補(bǔ)充： 遲發(fā)的承諾和遲到的承諾之間有一個(gè)空白點(diǎn)?！逗贤ā返?28 條、 29 條之間有一個(gè)立法的空白點(diǎn)。即當(dāng)受要約人沒(méi)有遲發(fā)，但必然遲到的承諾應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定效力 ？ 比如： 甲方在要約中確定的承諾期限是 15天，受要約人在第 14天以平信或者掛號(hào)信方式承諾，通常情形不能按 時(shí)到達(dá)，應(yīng)如何處理？應(yīng)認(rèn)定為新要約，除非要約人發(fā)出承認(rèn)通知（參照《合同法》第 28條處理）。因?yàn)橹挥?這樣，才符合法律規(guī)定承諾期限的原意。 2．承諾撤回 所謂承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。根據(jù)《合同法》第 27 條， “承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人”。 因此撤回的通知必須在承諾生效之前到達(dá)要約人，或與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人，撤回才能生效。如果承諾通知已經(jīng)生效，合同已經(jīng)成立，則受要約人當(dāng)然不能再撤回承諾。 三、承諾的內(nèi)容 對(duì) 承諾內(nèi)容的要求 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致，即承諾應(yīng)當(dāng)是對(duì)要約的接受。承諾與要約相一致的要求，在英美法系中被稱為鏡象規(guī)則。鏡象規(guī)則要求承諾就象對(duì)著鏡子反射一樣與要約取得一致。這種規(guī)則，不能適應(yīng)現(xiàn)在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下的交易需要。現(xiàn)在各國(guó)都采用了比較變通的做法，簡(jiǎn)要地說(shuō)，這種變通主要有兩點(diǎn)： （ 1） 承諾人只對(duì)要約作了非實(shí)質(zhì)性的改變。 （ 2） 要約人在要約中沒(méi)有限制這種改變，在收到承諾后也沒(méi)有對(duì)這種改變表示反對(duì)。 《合同法》第 31條規(guī)定：“承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容 作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。” 實(shí)質(zhì)性變更 變更，是指受要約人在對(duì)要約的答復(fù)中對(duì)要約的內(nèi)容提出了擴(kuò)大、限制或者增刪。 實(shí)質(zhì)性變更，是指這種變更提出了不同于要約的權(quán)利義務(wù)。 《合同法》 30條采用列舉的方式指明了哪些是實(shí)質(zhì)性變更，失之于寬泛。最具有實(shí)益的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是：增加要約人義務(wù)的，為實(shí)質(zhì)性變更。改變了合同成立的時(shí)間、地點(diǎn)、條件的為實(shí)質(zhì)性變更。 例如： 甲公司向乙公司發(fā)出要約，乙公司回信表示接收甲公司的一切條件，但提出雙方須簽訂確認(rèn)書。請(qǐng)問(wèn)：是實(shí)質(zhì)性變更，還是非 實(shí)質(zhì)性變更。 分析： 顯然是實(shí)質(zhì)性變更。因?yàn)楦淖兞撕贤闪⒌臅r(shí)間。（ ） 非實(shí)質(zhì)性變更 非實(shí)質(zhì)性變更，是指雖有表面上變更，但這種變更并沒(méi)有實(shí)質(zhì)改變要約的內(nèi)容，即沒(méi)有提出新的權(quán)利義務(wù)的設(shè)計(jì)或者雖有變更但沒(méi)有增加要約人的負(fù)擔(dān)。 非實(shí)質(zhì)性變更主要有以下幾項(xiàng)： （ 1） 在承諾中提出了要約人的法定義務(wù)。法定義務(wù)本來(lái)就是受要約人應(yīng)當(dāng)遵守的，強(qiáng)調(diào)法定義務(wù)并沒(méi)有增加受要約人的額外負(fù)擔(dān)。 （ 2） 在承諾中增加了說(shuō)明性條款。 （ 3） 承諾在授權(quán)范圍內(nèi)對(duì)要約作了修改。這種修改仍然在要約人設(shè)計(jì)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的范圍之內(nèi)，因此也是非實(shí)質(zhì)性的變更 。 例如： 甲公司給乙公司發(fā)出要約，要賣給乙公司 50噸棗莊小棗。要約中條款齊全，乙公司表示接受，同時(shí)提出，甲公司發(fā)貨時(shí)應(yīng)附有產(chǎn)地證明書。請(qǐng)問(wèn)：乙公司在表示接受的同時(shí)，增加了附產(chǎn)地證明書的要求是實(shí)質(zhì)性變更，還是非實(shí)質(zhì)性變更？ 分析： 附產(chǎn)地證明書是甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)，此要求也未增加甲公司的負(fù)擔(dān)，因此，乙公司的變更，是非實(shí)質(zhì)性變更，甲公司必須及時(shí)表示反對(duì)，否則以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)成立合同。 第四節(jié) 合同成立的其他問(wèn)題 一、合同確認(rèn)書的概念、性質(zhì) 根據(jù)《合同法》第 33 條， “當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合 同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立”。 確認(rèn)書實(shí)際上是與承諾聯(lián)系在一起的，雙方達(dá)成協(xié)議以后，一方要求以其最后的確認(rèn)書為準(zhǔn)，這樣他所發(fā)出的確認(rèn)書實(shí)際上是其對(duì)要約所作出的最終的、明確的、肯定的承諾。可見(jiàn)，確認(rèn)書是承諾的重要組成部分，是判斷是否作出承諾的要素。如果一方在通過(guò)信件、數(shù)據(jù)電文等方式訂約時(shí)，提出要以最后的確認(rèn)書為準(zhǔn)、那么，在其未發(fā)出確認(rèn)書以前，雙方達(dá)成的協(xié)議不過(guò)是一個(gè)初步協(xié)議，對(duì)雙方并無(wú)真正的拘束力。因而在正式承諾以前的任何階段，訂約當(dāng)事人均可提出要求簽訂確認(rèn)書，而不受初步協(xié)議的 拘束。當(dāng)然，雙方在達(dá)成初步協(xié)議以后，一方違反已達(dá)成的初步協(xié)議，提出簽訂確認(rèn)書是有過(guò)錯(cuò)的，并因其過(guò)錯(cuò)使訂約的另一方遭受了信賴?yán)娴膿p害，則有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)負(fù)締約過(guò)失責(zé)任。至于承諾人在已作出承諾以后，又提出簽訂確認(rèn)書的問(wèn)題，則實(shí)際上將要推翻或否認(rèn)已經(jīng)成立的合同，因此構(gòu)成違約。 二、 合同成立的時(shí)間、地點(diǎn) 合同成立與訂立不同。合同訂立，強(qiáng)調(diào)的是訂約的過(guò)程，即強(qiáng)調(diào)的是要約和承諾的過(guò)程。訂立所追求的目標(biāo)，就是成立合同，合同成立是訂立的結(jié)果。當(dāng)然，有訂立行為合同不一定成立。 1．合同成立的時(shí)間 合同成立的 時(shí)間是 由承諾實(shí)際生效的時(shí)間 所決定的。這就是說(shuō)，承諾在何時(shí)生效，當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)在何時(shí)受合同關(guān)系的拘束，享受合同上的權(quán)利和承擔(dān)合同上的義務(wù)，因此承諾生效時(shí)間在合同法中具有極為重要的意義。 由于我國(guó)合同法采取到達(dá)主義，因此承諾生效的時(shí)間 以承諾到達(dá)要約人的時(shí)間為準(zhǔn)，即承諾何時(shí)到達(dá)于要約人，則承諾便在何時(shí)生效。 然而，在確定承諾生效時(shí)間時(shí)，有以下幾點(diǎn)情況值得注意： （ 1） 受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出了承諾，但因其他原因?qū)е鲁兄Z到達(dá)遲延。 在此情況下，如果要約人沒(méi)有及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限而不接受該承諾，則 承諾應(yīng)視為有效，承諾生效時(shí)間按承諾通知實(shí)際到達(dá)要約人的時(shí)間確定。 確定承諾是否在要約規(guī)定的期限內(nèi)發(fā)出，要根據(jù)要約的方式來(lái)確定承諾發(fā)出的時(shí)間。如果要約是以信件或者電報(bào)發(fā)出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開(kāi)始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開(kāi)始計(jì)算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開(kāi)始計(jì)算。 （ 2） 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，如果要約人指定了特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，則受要約人的承諾的數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定 系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入要約人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。 （ 3） 以直接對(duì)話方式作出承諾，應(yīng)以收到承諾通知的時(shí)間為承諾生效時(shí)間，如果承諾不需要通知的，則受要約人可根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求以行為的方式作出承諾，一旦實(shí)施承諾的行為。則應(yīng)視為承諾的生效時(shí)間。 （ 4） 對(duì)于要式合同，必須履行特定的形式合同才能成立。 然而，在實(shí) 踐中，當(dāng)事人雖未履行特定的形式，但已經(jīng)實(shí)際履行了合同，則可以從當(dāng)事人實(shí)際履行合同義務(wù)的行為中推定當(dāng)事人已經(jīng)形成了合同關(guān)系。因此，我國(guó)合同法規(guī)定， 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合 同，當(dāng)事人未采用書面形式，但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方不得以未采取書面形式或未簽字蓋章為由，否認(rèn)合同關(guān)系的實(shí)際存在。 如果合同必須以書面形式訂立，則應(yīng)以雙方在合同書上簽字或蓋章的時(shí)間為承諾生效時(shí)間。如果合同必須經(jīng)批準(zhǔn)或登記才能成立、則應(yīng)以批準(zhǔn)或登記的時(shí)間為承諾生效的時(shí)間。 案例： 某制衣廠（以下簡(jiǎn)稱甲方）為生產(chǎn)高檔毛衣向某機(jī)械廠（以下簡(jiǎn)稱乙方）訂購(gòu)一套機(jī)織設(shè)備。雙方本應(yīng)按照約定簽訂書面合同，但由于乙方說(shuō)沒(méi)關(guān)系，表示肯定能夠在兩個(gè)月內(nèi) 送貨上門，并安裝調(diào)試至順利生產(chǎn)，故雙方?jīng)]有簽訂書面合同。兩個(gè)月后，乙方準(zhǔn)時(shí)將設(shè)備送到甲方，并進(jìn)行了安裝調(diào)試。在安裝完畢之后的試生產(chǎn)過(guò)程中，機(jī)器出現(xiàn)故障。