【正文】 試題點(diǎn)評(píng)： 本題整體難度不大 ，前四問(wèn)基本上是白送分的，不存在什么陷阱，第五問(wèn)稍微有些難度，需要考生理解在仲裁協(xié)議具有排除訴訟管轄權(quán)的基礎(chǔ)上，還要清楚一個(gè)特殊的規(guī)定，即雙方可以自愿放棄仲裁協(xié)議的規(guī)定，題目中對(duì)此也是作了特別提示的，“乙公司提交答辯狀并參加了開(kāi)庭審理”，說(shuō)明乙公司也認(rèn)可采用訴訟方式解決合同爭(zhēng)議，雙方在訴訟時(shí)根本就沒(méi)有提到“仲裁協(xié)議”的事兒，說(shuō)明已經(jīng)放棄了仲裁協(xié)議，此時(shí)人民法院是應(yīng)當(dāng)審理的。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，另一方在首次開(kāi)庭前未對(duì)人民法院受理該起訴提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。本題中，主合同標(biāo)的額為 80 萬(wàn)元，其 20％為 16萬(wàn)元，約定的定金未超過(guò)該標(biāo)準(zhǔn)，因此是符合規(guī)定的。 （ 4）甲公司與乙公司約定的定金條款符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，仲裁協(xié)議具有獨(dú)立性，合同的變更、解除、終止或無(wú)效，不影響仲裁協(xié)議的效力。本題中，甲公司和乙公司是買賣雙方的基本當(dāng)事人，而丙機(jī)械廠為第三人，因此是不承擔(dān)買賣合同中的違約責(zé)任的。根據(jù)規(guī)定，由第三人履行的合同 ，以債權(quán)人、債務(wù)人為合同雙方當(dāng)事人，第三人不是合同的當(dāng)事人。本題中，甲公司催告后在合理期限內(nèi)，丙機(jī)械廠仍未履行，此時(shí)甲公司可以解除合同。 參考答案： （ 1）甲公司有權(quán)解除合同。 （ 4）甲公司與乙公司約定的定金條款是否符合法律規(guī)定？說(shuō)明理由。 中華會(huì)計(jì) 網(wǎng) 校 （ 2）乙公司主張違約責(zé)任應(yīng)由丙機(jī)械廠承擔(dān)是否符合法律規(guī)定？說(shuō)明理由。法院受理后，乙公司提交答辯狀并參加了開(kāi)庭審理。乙公司以丙機(jī)械廠未能按期交付設(shè)備，致使合同不能履行，應(yīng)由丙機(jī)械廠承擔(dān)違約責(zé)任為由，拒絕了甲公司的要求。至 9 月 20 日，丙機(jī)械廠仍未能交付設(shè)備。 9 月 1 日，丙機(jī)械廠未向甲公司交付設(shè)備。 合同簽訂后，丙機(jī)械廠同意履行該合同為其約定的交貨義務(wù)。 五、綜合題（本類題共 1 題，共 10 分） 中 華 會(huì)計(jì)網(wǎng) 校 甲公司擬購(gòu)買一臺(tái)大型生產(chǎn)設(shè)備，于 2022 年 6 月 1 日與乙公司簽訂一份價(jià)值為 80 萬(wàn)元的生產(chǎn)設(shè)備買賣合同。根據(jù)規(guī)定，投資人對(duì)受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人。本題中，工商機(jī)關(guān)的簽發(fā)日期為 3 月 20 日，因此該日為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的成立日期。（根據(jù)規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)名稱中不得使用“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣） 中華會(huì)計(jì) 網(wǎng) 校 （ 2） A 企業(yè)的成立日期為 3 月 20 日。 參考答案： （ 1）張某 3 月 2 日提交的設(shè)立申請(qǐng)書中有以下不符合法律規(guī)定之處： 學(xué)會(huì)計(jì) () 專業(yè)學(xué)會(huì) 計(jì)網(wǎng)站 ①以勞務(wù)出資不符合規(guī)定。 要求：根據(jù)上述情況和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度的有關(guān)規(guī)定，回答下列問(wèn)題： （ 1）張某 3 月 2 日提交的設(shè)立申請(qǐng)書中有哪些內(nèi)容不符合法律規(guī)定？ （ 2） A 企業(yè)的成立日期是哪天？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。 B 企業(yè)明知張某與王某的約定，仍與代表 A 企業(yè)的王某簽訂了標(biāo)的額為 2 萬(wàn)元的買賣合同。 3 月 25 日，張某領(lǐng)取了該工商行政管理機(jī)關(guān)于 3 月 20 日簽發(fā)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 3 月 10 日，該工商行政管理機(jī)關(guān)發(fā)給張某“企業(yè)登記駁回通知書”。 。本題中，公司章程雖然就股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出了與《公司法》不同的規(guī)定，但也要按照公司章程的規(guī)定執(zhí)行。 中華會(huì)計(jì) 網(wǎng) 校 （ 3）公司章程中關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定合法。根據(jù)規(guī)定，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職 工代表，其中職工代表的比例不得低于 1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。本題中，規(guī)定公司董事任期為 4 年是不符合要求的。 參考答案： （ 1）公司章程中關(guān)于董事任期的規(guī)定不符合規(guī)定。 （ 2）公司章程中關(guān)于監(jiān)事會(huì)職工代表人數(shù)的規(guī)定是否合法？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。在公司章程中，對(duì)董事任期、監(jiān)事會(huì)組成、股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則等事項(xiàng)作了如下規(guī)定： （ 1）公司董事任期為 4 個(gè)； （ 2）公司設(shè)立監(jiān)事會(huì)，監(jiān)事會(huì)成員為 7 人，其中包括 2 名職工代表； （ 3）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，必須經(jīng)其他股東 2/3 以上同意。 、乙、丙、丁等 20 人擬共同出資設(shè)立一有限責(zé)任公司。第二問(wèn)中的抗辯考點(diǎn)比較簡(jiǎn)單，只要是票據(jù)法題目的，基本上都會(huì)涉及抗辯權(quán)行使的限制問(wèn)題。本題中，被保證人為出票人 A 公司，因此保證人 D 公司清償票據(jù)款項(xiàng)后只能向 A 公司行使追索權(quán)。如果 D 公司對(duì) F 公司承擔(dān)了保證責(zé)任，則 D 公司可以向 A 公司行使追索權(quán)。根據(jù)規(guī)定，保證人在匯票或者粘單上未記載被保證人名稱的，已承兌的匯票，承兌人 為被保證人；未承兌的匯票，出票人為被保證人。本假設(shè)條件中， C 公司以其與出票人 A 公司之間的抗辯事由來(lái)對(duì)抗持票人 F 公司是不符合規(guī)定的。 C 公司如果承兌了該匯票，則不能以其所欠 A 公司債務(wù)只有 8 萬(wàn)元為由拒絕付款。這些被追索人之間承擔(dān)連帶責(zé)任。如果 D 公司對(duì) F 公司承擔(dān)了保證責(zé)任，則 D 公司可以向誰(shuí)行使追索權(quán)？簡(jiǎn)要說(shuō)明 理由。 要求：根據(jù)上述情況和票據(jù)法律制度的有關(guān)規(guī)定，回答下列問(wèn)題： 學(xué)會(huì)計(jì) () 專業(yè)學(xué)會(huì) 計(jì)網(wǎng)站 （ 1） F 公司可行使追索權(quán)的追索對(duì)象有哪些？這些被追索人之間承擔(dān)何種責(zé)任？ （ 2） C 公司是否有當(dāng)然的付款義務(wù)？ C 公司如果承兌了該匯票，能否以其所欠 A 公司債務(wù)只有 8 萬(wàn)元為由拒絕付款？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。 B 公司取得匯票后背書轉(zhuǎn)讓給 E 公司， E 公司又將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給 F 公司， F 公司于當(dāng)年 9 月 12 日向 C 公司 提示承兌， C 公司以其所欠 A 公司債務(wù)只有 8 萬(wàn)元為由拒絕承兌。 年 8 月 20 日， A 公司向 B 公司簽發(fā)了一張金額為 10 萬(wàn)元的商業(yè)匯票，該匯票載明出票后 1 個(gè)月內(nèi)付款。但是，持票人明知存在抗辯事由而取得票據(jù)的除外。（ ） 參考答案： √ 答案解析： 本題考核票據(jù)抗辯的限制。根據(jù)規(guī)定，持票人對(duì)匯票債務(wù)人中的一人或數(shù)人已經(jīng)進(jìn)行追索的，對(duì)其他匯票債務(wù)人仍可以行使追索權(quán)。 ，對(duì)其他匯票債務(wù)人仍可以行使追索權(quán)。根據(jù)規(guī)定，合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定 的表決辦法辦理。上述解決爭(zhēng)議的做法不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，為股票發(fā)行出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告或者法律意見(jiàn)書等 文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后 6 個(gè)月 學(xué)會(huì)計(jì) () 專業(yè)學(xué)會(huì) 計(jì)網(wǎng)站 內(nèi)，不得買賣該種股票。此說(shuō)法符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷“其對(duì)合伙企業(yè)”的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。 。（ ） 參考答案： 答案解析： 本題考核股份有限公司的特別決議。根據(jù)規(guī)定，違反《證券法》的規(guī)定，應(yīng)同時(shí)承擔(dān)繳納罰款、罰金和民事賠償責(zé)任，其財(cái)產(chǎn)不足以同時(shí)支付的，應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。 《證券法》的規(guī)定，應(yīng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款的，其財(cái)產(chǎn)不足以同時(shí)支付時(shí)，應(yīng)先繳納罰款。根據(jù)規(guī)定，分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部?jī)r(jià)款的 1/5 的，出賣人可以要求買受人支付全部?jī)r(jià)款或者解除合同。此時(shí)，該商場(chǎng)有權(quán)要求解除合同，并可以要求甲支付使用費(fèi)。 年 5 月 1 日，甲到某商場(chǎng)購(gòu)買一臺(tái)價(jià)值為 20220 元的冰箱，雙方約定采取分期付款的方式； 5 月 1 日由甲先支付 6000 元并提貨， 6 月 1 日再付 6000 元，其余 8000 元在 7月 10 前 付清。根據(jù)規(guī)定，被代理人對(duì)第三人表示已將代理權(quán)授予他人，但實(shí)際并未授權(quán)的，屬于表見(jiàn)代理。后丙以甲的名義與乙簽訂貨物買賣合同，則甲應(yīng)對(duì)丙簽訂該合同的行為承擔(dān)法律責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，原告向兩個(gè)以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院管轄。本類題最低得分為零分） ，由這些法院的共同上級(jí)法院指定管轄。 三、判斷題（本類題共 10 小題，每小題 1 分，共 10 分，請(qǐng)判斷每小題的表述是否正確，并按答題卡要求， 用 2B 鋼筆填涂答題卡中題號(hào) 61 至 70 信息點(diǎn)。分公司只是總公司管理的分支機(jī)構(gòu)，不具有法人資格，但可以依法獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其民事責(zé)任由設(shè)立分公司的總公司承擔(dān)。格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)該作出不利于提供格式條款一方的解釋，此時(shí)并不會(huì)導(dǎo)致格式條款無(wú)效。如果格式條款有《合同法》規(guī)定的合同無(wú)效和免責(zé)條款無(wú)效的情形，屬于無(wú)效格式條款。以上四項(xiàng)均是需要回避的情形。 中 華 會(huì)計(jì)網(wǎng) 校 參考答案： ABCD 答案解析： 本題考核仲裁員回避的情 形。根據(jù)規(guī)定，在招標(biāo)采購(gòu)中，出現(xiàn)下 列情形之一的，應(yīng)予廢標(biāo)：符合專業(yè)條件的供應(yīng)商或者對(duì)招標(biāo)文件作實(shí)質(zhì)響應(yīng)的供應(yīng)商不足 3 家的；出現(xiàn)影響采購(gòu)公正的違法、違規(guī)行為的；投標(biāo)人的報(bào)價(jià)均超過(guò)了采購(gòu)預(yù)算，采購(gòu)人不能支付的；因重大變故，采購(gòu)任務(wù)取消的。 《政府采購(gòu)法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于招標(biāo)采購(gòu)中出現(xiàn)的應(yīng)予廢標(biāo)的情形有（ ）。追索權(quán)發(fā)生的實(shí)質(zhì)條件：（ 1）匯票被拒絕付款；（ 2）匯票到期日前被拒絕承兌；（ 3）承兌人或者付款人死亡、逃匿的 ；（ 4）承兌人或者付款人被依法宣告破產(chǎn)或者因違法被責(zé)令禁止活動(dòng)的。在 08 年教材 P286. 《票據(jù)法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于可以行使追索權(quán)的情形有（ ）。 參考答案： ABCD 中 華 會(huì)計(jì)網(wǎng) 校 答案解析： 本題考核票據(jù)承兌的效力。 ，匯票承兌生效后，承兌人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)到期付款的責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，有下列情形之一的，不得收購(gòu)上市公司：收購(gòu)人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài)；收購(gòu)人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為；收購(gòu)人最近 3年有嚴(yán)重的證券市場(chǎng)失信行為；收購(gòu)人為自然人的，存在《公司法》第一百四十七條規(guī)定情形，即依法不得擔(dān)任公司董事、監(jiān)事 、高級(jí)管理人員額五種情形。 ，下列各項(xiàng)中，屬于不得收購(gòu)上市公司的情形有（ ）。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定終止其股票上市交易 ：公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件，在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達(dá)到上市條件；公司不按照規(guī)定公開(kāi)其財(cái)務(wù)狀況，或者對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載，且拒絕糾正；公司最近 3 年連續(xù)虧損，在其后一個(gè)年度內(nèi)未能恢復(fù)盈利；公司解散或者被宣告破產(chǎn)；證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。答案為 BCD. 《證券法》的規(guī)定，上市公司的下列情形中，屬于應(yīng)當(dāng)由證券交易所決定終止其股票上市交易的有（ ）。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，下列信息皆屬內(nèi)幕信息：法律規(guī)定的重大事件；公司分配股利或者增資的計(jì)劃；公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化；公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更；公司營(yíng)業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報(bào)廢一次超過(guò)該資產(chǎn)的 30％；公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任；上市公司收購(gòu)的有關(guān)方案；國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的對(duì)證券交易價(jià)格有顯著影響的其他重要信息。本題中，選項(xiàng) A 符合了封閉式基金募集成立的標(biāo)準(zhǔn)，因此也是符合上市的條件的。根據(jù)規(guī)定，基金份額上市交易，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：基金的募集符合本法規(guī)定；基金合同期限為 5 年以上；基金募集金額不低于 2億元人民幣；（四）基金份額持有人不少于 1000 人；（五）基金份額上市交易規(guī)則規(guī)定的其他條件。 ，國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)，擬在證券交易所上市交易。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前 1 年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷：無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的；以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的；對(duì)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的；對(duì)未到期的債務(wù)提前清 學(xué)會(huì)計(jì) () 專業(yè)學(xué)會(huì) 計(jì)網(wǎng)站 償?shù)?；放棄債?quán)的。有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：因故意犯罪受過(guò)刑事處罰；曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；與本案有利害關(guān)系（包括破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)人、破產(chǎn)企業(yè)的管理人員 、破產(chǎn)企業(yè)的投資人等）；人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。 參考答案： AB 答案解析： 本題考核破產(chǎn)管理人的任職資格。而二審判決在作出時(shí)生效。 ，擬選擇的下列做法 中，符合法律規(guī)定的有（ ） ，同時(shí)向原審人民法院申請(qǐng)?jiān)賹? 中華 會(huì)計(jì)網(wǎng) 校 ，同時(shí)向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹? ，并向一級(jí)人民法院申請(qǐng)上訴 ，并向最高人民法院提起申訴 參考答案： AB 答案解析： 本題考核審判程序。另外，乙可以抗辯甲，則債務(wù)人乙對(duì)讓與人甲的抗辯，可以向受讓人丙主張，因 學(xué)會(huì)計(jì) () 專業(yè)學(xué)會(huì) 計(jì)網(wǎng)站 此乙可以拒絕丙的付款請(qǐng)求。另外，因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事