外資并購(gòu)中的法律盡職調(diào)查-0831-wenkub.com
2025-02-06 20:56 本頁(yè)面
【正文】 2023年 2月 27日星期一 12時(shí) 16分 17秒 12:16:1727 February 2023 1一個(gè)人即使已登上頂峰，也仍要自強(qiáng)不息。勝人者有力，自勝者強(qiáng)。 , February 27, 2023 閱讀一切好書(shū)如同和過(guò)去最杰出的人談話。 2023年 2月 27日星期一 下午 12時(shí) 16分 17秒 12:16: 1楚塞三湘接，荊門(mén)九派通。 12:16:1712:16:1712:162/27/2023 12:16:17 PM 1成功就是日復(fù)一日那一點(diǎn)點(diǎn)小小努力的積累。 2023年 2月 下午 12時(shí) 16分 :16February 27, 2023 1行動(dòng)出成果，工作出財(cái)富。 :16:1712:16Feb2327Feb23 1故人江海別，幾度隔山川。 （ 2）假定（關(guān)于文件的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整性等，并含報(bào)告使用目的） （ 3）體例（三部分：正文、附件、備查文件目錄） （ 4）正文（詳見(jiàn)下頁(yè)） AllBright Law Offices 2. 盡職調(diào)查報(bào)告正文的撰寫(xiě) （按照盡職調(diào)查范圍一個(gè)部分接一個(gè)部分依次撰寫(xiě)） 報(bào)告中各單個(gè)部分結(jié)構(gòu)： ? 描述和分析（根據(jù)資料進(jìn)行描述性的摘要，引用相關(guān)法律分析） ? 律師意見(jiàn)（專門(mén)就單節(jié)部分發(fā)表律師意見(jiàn)） 報(bào)告的結(jié)論性意見(jiàn)： 各單個(gè)部分完結(jié)后，在報(bào)告結(jié)尾部分對(duì)各部分律師意見(jiàn)進(jìn)行概括總結(jié)，發(fā)表結(jié)論性意見(jiàn)。 AllBright Law Offices ② 以 公路、污水處理、垃圾處理等基建設(shè)施或 固定資產(chǎn)投資 項(xiàng)目為例， 很多情況下是作為特許權(quán)項(xiàng)目，應(yīng)側(cè)重下列情況： 取得特許權(quán)的過(guò)程、主管部門(mén)的批準(zhǔn)文件、特許權(quán)協(xié)議約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容、項(xiàng)目建設(shè)經(jīng)營(yíng)情況，以及 需辦理的環(huán)境保護(hù)、土地利用、資源利用、安全生產(chǎn)、城市規(guī)劃、減免稅確認(rèn)等行政許可的合法性情況。 AllBright Law Offices （三）開(kāi)展現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查 1. 根據(jù)進(jìn)場(chǎng)前向目標(biāo)公司開(kāi)具的第一輪盡職調(diào)查清單， “ 盯住 ” 目標(biāo)公司對(duì)口負(fù)責(zé)人員，盡可能完整地收集資料并進(jìn)行編排整理，及時(shí)制作文件目錄； 2. 通過(guò)人員訪談，了解目標(biāo)公司的主要業(yè)務(wù)、組織架構(gòu)、管理制度等； 3. 仔細(xì)閱讀收集的文件資料，并做摘錄、歸納， “ 搭建 ” 法律盡職調(diào)查報(bào)告初稿的框架； 4. 以進(jìn)場(chǎng)前開(kāi)具的盡職調(diào)查清單為基礎(chǔ)，結(jié)合目標(biāo)公司提供資料的情況以及閱卷過(guò)程中發(fā)現(xiàn)的線索，不斷向目標(biāo)公司開(kāi)具補(bǔ)充清單； 5. 在收集資料過(guò)程中，如遇到目標(biāo)公司工作人員不予配合或消極應(yīng)付的情形，勢(shì)必影響到盡職調(diào)查進(jìn)度，此時(shí)應(yīng)及時(shí)報(bào)告委托方聯(lián)系人和事務(wù)所合伙人，由其負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)溝通解決。 AllBright Law Offices ④ 公司主要資產(chǎn)情況 包括：自有房地產(chǎn)、車(chē)輛，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)設(shè)備，土地使用權(quán)等無(wú)形資產(chǎn)； ⑤ 公司重大合同、銀行貸款、對(duì)外借款、對(duì)外擔(dān)保情況 包括：重大合同因主業(yè)而異，一般為采購(gòu)、銷售等合同。 （ 3）認(rèn)識(shí)目標(biāo)公司：如主營(yíng)業(yè)務(wù)、行業(yè)地位、經(jīng)營(yíng)地域、股東背景等； AllBright Law Offices 2. 結(jié)合收購(gòu)方案查閱和檢索相關(guān)法律法規(guī)（ Legal Research） 律師了解收購(gòu)方案后，對(duì)目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)、擬進(jìn)行商業(yè)計(jì)劃或交易等有了初步認(rèn)識(shí)，此時(shí)應(yīng)進(jìn)行 目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)所屬行業(yè) 相關(guān)法律法規(guī)的查閱和檢索，以便有針對(duì)性地實(shí)施盡職調(diào)查，并對(duì)其業(yè)務(wù)的合法合規(guī)性作出判斷： 1）目標(biāo)公司業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)資質(zhì)情況 外資并購(gòu)，目標(biāo)公司所處行業(yè)在 《 外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄 》 屬于鼓勵(lì)允許、限制、禁止 若目標(biāo)公司從事高速公路運(yùn)營(yíng)管理， 則應(yīng)查閱 《 公路法 》 、 《 收費(fèi)公路管理?xiàng)l例 》 、 《 收費(fèi)公路權(quán)益轉(zhuǎn)讓辦法 》 等規(guī)定，了解收費(fèi)公路建設(shè)、經(jīng)營(yíng)管理、權(quán)益轉(zhuǎn)讓等； 2）若目標(biāo)公司主營(yíng)風(fēng)力發(fā)電業(yè)務(wù) ，則應(yīng)查閱 《 關(guān)于投資體制改革的決定 》 、《 中華人民共和國(guó)可再生能源法 》 、 《 可再生能源發(fā)電有關(guān)管理規(guī)定 》 等規(guī)定，了解項(xiàng)目核準(zhǔn)制程序以及相關(guān)需辦理的環(huán)境保護(hù)、土地利用、資源利用等法律手續(xù)； 3）若目標(biāo)公司主營(yíng)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)業(yè)務(wù) ，則應(yīng)查閱從土地使用權(quán)取得、工程建設(shè)、四證辦理、竣工驗(yàn)收、預(yù)售 /銷售、交房整個(gè)流程相關(guān)規(guī)定。（獨(dú)立調(diào)查有時(shí)也需要目標(biāo)公司配合，如開(kāi)具介紹信等） AllBright Law Offices 2. 現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查 （ 1）進(jìn)駐目標(biāo)公司所在地現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查； （ 2）根據(jù)進(jìn)場(chǎng)前開(kāi)具的第一輪清單收集資料，要求盡可能完整提供 ； （ 3）通過(guò)對(duì)目標(biāo)公司董事、高級(jí)管理人員、職能部門(mén)負(fù)責(zé)人等人員進(jìn)行訪談，了解目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)、組織架構(gòu)、管理制度和體制等情況； （ 4） 仔細(xì)閱讀收集的文件資料，并做摘錄、歸納，“搭建”法律盡職調(diào)查報(bào)告初稿的框架； （ 5） 就閱讀資料中所涉及問(wèn)題，及時(shí)向?qū)谪?fù)責(zé)人員和聯(lián)系人提出疑問(wèn)，獲得回復(fù)、確認(rèn)； （ 6）根據(jù)收集資料發(fā)現(xiàn)線索和問(wèn)題不斷向目標(biāo)公司開(kāi)具補(bǔ)充清單，進(jìn)一步深入挖掘。 4. 律師應(yīng)當(dāng)保守其在盡職調(diào)查過(guò)程中涉及的客戶和交易對(duì)方的商業(yè)計(jì)劃或商業(yè)秘密。 4. 為后續(xù)出具法律意見(jiàn)書(shū)、起草交易文件提供針對(duì)性的解決方案或者設(shè)定承諾聲明、賠償?shù)葪l款。 律師實(shí)務(wù)中，客戶經(jīng)常會(huì)要求律師在盡職調(diào)查結(jié)束之后（就某項(xiàng)交易或某些物業(yè)等）出具法律意見(jiàn)書(shū)，盡職調(diào)查報(bào)告正是律師后續(xù)出具法律意見(jiàn)書(shū)的基礎(chǔ)和依據(jù)。 AllBright Law Offices 案例一：上海實(shí)業(yè)控股有限公司并購(gòu)上海城開(kāi)（城開(kāi)）集團(tuán)有限公司 59％股權(quán) 原國(guó)有獨(dú)資公司 上海市徐匯區(qū) 國(guó)資委 上海城開(kāi) （ ） 100％ 上海城開(kāi) （ ） 40% 上海市徐匯區(qū) 國(guó)資委 上海市徐匯區(qū) 國(guó)資委 上海城開(kāi) （ ） 41% 40%股權(quán)，新增 注冊(cè)資本 ，溢價(jià) 上實(shí)控股 （ ） 60% 上實(shí)控股 （ ） 59% 19%股權(quán) AllBright Law Offices 案例二： XX酒店 權(quán)益結(jié)構(gòu)圖 85% 15% 100% 100% 100% AllBright Law Offices 上述權(quán)益結(jié)構(gòu)圖顯示，自然人一持有 XX Hotel Investments Limited（ BVI）100%股權(quán)， XX Hotel Investments Limited（ BVI）持有 XX（ BVI） 85%股權(quán)，XX(BVI)持有 XX（ HK） 100%股權(quán)， XX（ HK）持有上海 XX酒店有限公司 100%股權(quán)，故自然人一間接實(shí)益擁有目標(biāo)公司 85%權(quán)益 。 缺點(diǎn)： 可能承擔(dān)較大稅負(fù)，尤其是當(dāng)涉及到
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