【正文】 67 二、 違約救濟 我國合同法第 107條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。 過錯責任原則，是以過錯作為價值判斷標準，判斷行為人對其造成的損害應否承擔侵權責任的歸責原則。按過錯責任原則， 行為人僅在有過錯的情況下，才承擔民事責任。 64 △違約責任是合同當事人一方或各方不履行合同或沒有完全履行合同時，違約方應當對守約方進行的救濟措施。這類電子信息的交付 ， 包括在線交易的電子信息和有形復本的交付 ， 都屬于大眾市場許可交易 。 ? 以電子傳輸的方式交付信息的方式與地點：美國《統(tǒng)一計算機信息交易法》第 606條第 1款（ 2）規(guī)定：“副本的電子交付地，是許可人指定或使用的信息處理系統(tǒng)。協(xié)作履行原則是誠實信用原則在合同履行方面的具體體現。 ? 實際履行原則 是指當事人應當按照合同的標的履行合同義務，即合同標的是什么，當事人就應當履行什么，不能任意用其他標的所代替。 ? 案例討論： ? （ 1）雙方買賣合同是否成立？ ? （ 2）是否由于賣家發(fā)布信息有誤，就可以免責？ 案例分析 58 電子簽名與電子合同 ? 法律依據：新 《 合同法 》 第三十二條 、三十三條 ? 電子簽名有效是電子合同成立的必要條件，電子簽名有效，電子合同才有可能成立；電子簽名無效，則無法導致電子合同有效。此后，他要求賣家履行合同，卻遭到拒絕。 ” ? 因違反操作規(guī)程和程序而引起的損害 ， 應由自己承擔責任 。 55 甲公司拒絕接受此批貨物，還要求乙公司賠償損失，因為，從 9月 16日到 9月 21日，甲公司銷售的乙方洗滌用品一直缺貨，不僅引起了顧客的不滿，可能致使部分顧客流失，而且直接影響了甲公司的銷售額。 糾紛的經過是這樣的 ， 2023年 9月 12日 ， 由于甲方庫存的乙公司洗滌用品低于正常庫存量 ， 急需進貨 ， 甲公司電腦便自動給乙公司下單 ， 訂單對貨號 、 數量作了約定 ， 電腦也顯示信息發(fā)送成功 。 合同還同時約定 ， 乙公司一有新品 ， 電腦便會自動向甲公司發(fā)出提示 ， 以便甲方發(fā)出訂單 。 華康化學用品公司 （ 下面簡稱乙公司 ） 系大型洗滌劑生產商 ， 其生產的某洗滌用品在甲公司的銷售狀況非常好 ， 交易量特別大 。 52 結論：本案的發(fā)生是由被告（拍賣方）的計算機的軟件程序（電子代理人）發(fā)生故障引起的，錯誤的發(fā)生不可歸責于原告，被告作為計算機軟件程序（電子代理人）的最終支配方，應對其故障負責?！? 1美國 《 統(tǒng)一計算機信息交易法 》 第 202條 2 歐共體委員會 《 通過 EDI訂立合同的研究報告 》（ 1992） 3聯(lián)合國 《 電子商務示范法 》 第 11條 4我國 《 合同法 》 第 11條 、 16條、 26條、 33條、34條 電子代理人簽訂合同的有效性之法律規(guī)范 51 案例分析：拍賣風波 基本案情：原告是被告（拍賣網站）的注冊用戶，被告金貿網拍賣公司于 1999年 9月 29日發(fā)出拍賣公告，展示了主拍師情況、所拍賣物品的型號和數量、拍賣周期和競買客戶須知。與民商法之代理人有本質區(qū)別。網站的回答是否正確，電子文件是否算“書面”？ 47 電子代理人 ? 所謂電子代理人是指“不需要人的審查或操作，而能用于獨立地發(fā)出、回應電子記錄，以及部分或全部地履行合同的計算機程序、電子的或其他自動化手段” ? 效力：“不得僅僅以某項記錄或認證是電子形式為理由而否定其法律有效性或可執(zhí)行性。 ? （ 2）意思表示真實。 ? （ 2） 當事人不得隨意變更 、 解除電子合同 。小惠覺得受騙，認為，既然網上已經定購，網站就應該要依約交付所購買的化妝品。 根據 《 合同法 》 第 27條：“承諾可以撤回。 ?承諾的方式必須符合要約的要求 。 ?承諾必須在要約的 有效期限 內達到要約人 。 換言之 ， 承諾是指受要約人同意接受要約的條件從而訂立合同的意思表示 。 36 兩種情形 ? （ 1）網絡廣告：不宜籠統(tǒng)地將網上廣告都作為要約或者要約邀請對待，在確定網上廣告以及發(fā)布的商業(yè)信息是要約還是要約邀請時，仍然需要采用一般的要約和承諾規(guī)則來確定。學校派出的剛走，甲公司發(fā)來一傳真，稱同意學校意見，半個月內按時送貨。傳真發(fā)出后，學校收到了乙電腦公司的廣告，其價格比甲公司的價格低 5%并且能馬上送貨上門。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾之前到達受要約人”。 合理期限包括： ?要約到達受要約人的時間 ?做出承諾所需要的時間 ?承諾通知到達要約人所必需的時間 31 ?要約法律效力的內容 第一、要約對要約人的約束力 第二、要約對受要約人的約束力 要約對要約人的拘束力表現為要約人不得隨意撤銷或變更要約；要約對受要約人的拘束力表現為要約生效后，受要約人取得承諾的資格。甲廠認為超市發(fā)出的是要約，他送毛巾的行為是承諾，合同因為承諾而生效。 例子 （ 二 ） 陳先生 ：我想把我手上戴著的手表以 100塊賣給你 ， 你買不買 (要約 )? 張先生 ：那就一言為定 (接受 )。當事人的提議 是否包括了合同成立的主要條款，是區(qū)分要約和要約邀請的主要標準 。某種行為是要約還是要約邀請，可以通過交易習慣 即當事人歷來的交易做法來區(qū)分。 27 要約與要約邀請的區(qū)分 ? 法律的規(guī)定 。 ? 返回 26 要約與要約邀請 ? 我國 《 合同法 》 第 15條 要約邀請 是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 要約 一 、 要約的概念 合同法第 14條規(guī)定： “ 要約是希望和他人訂立合同的意思表示 ” 。 22 電子合同的訂立 ? 合同的訂立方式符合法律的規(guī)定是一個合同在法律上有效的必要條件 。十天后當第三次使用領帶時，發(fā)現脫線，且有毛邊現象。 ? 第三 ， 不得對所使用系統(tǒng)進行逆向工程 、 反匯編或解體拆卸 。 ? 第四，對經營者不適當的電子監(jiān)控和電子自助及故意或重大疏忽導致的直接和間接損失的有限求償權。 ? 第二，修改個人資料、密碼、帳號和保護個人信息不受侵犯的權利。 ? 第三 ， 由于經營者的原因尤其是故意或重大的疏忽而導致的用戶直接和間接的損失負有限賠償責任 。 下面主要關于使用合同雙方的權利