【正文】 招標采購機構對技術復雜、專業(yè)性極強的采購項目，通過隨機方式難以確定合適評標專家的，經設區(qū)的市、自治州以上人民政府財政部門同意，可以采取選擇性方式確定評標專家。其中，技術、經濟等方面的專家不得少于成員總數的三分之二。 開標由招標采購單位主持，采購人、投標人和有關方面代表參加。 129 （三） PPP項目招標采購方式操作程序 開標應當在招標文件確定的提交投標文件截止時間的同一時間公開進行；開標地點應當為招標文件中預先確定的地點。投標保證金可以采用現金支票、銀行匯票、銀行保函等形式交納。 兩個以上供應商可以組成一個投標聯合體，以一個投標人的身份投標。招標采購單位收到投標文件后，應當簽收保存，任何單位和個人不得在開標前開啟投標文件。該澄清或者修改的內容為招標文件的組成部分。項目采購文件中還應當明確項目合同必須報請本級人民政府審核同意，在獲得同意前項目合同不得生效。 鑒于此，在國家未出臺 PPP項目招標采購方式操作程序之前，可依據現行政府采購法、招標投標法，參照 《 《政府和社會資本合作項目政府采購管理辦法》財庫〔 2022〕 215號和《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》財政部令第 18號，結合項目的情況，按下列程序操作。 ? 競爭性磋商方式流程圖 （點擊打開） ? 兩種方式的對比 （點擊打開） 119 基本方式 競爭性磋商方式 公開招標方式 不同處 依據規(guī)則 《政府和社會資本合作項目政府采購管理辦法》財庫 [2022]215號 《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》的通知（財庫〔 2022〕 214號） 《 政府和社會資本合作項目政府采購管理辦法》財庫〔 2022〕 215號 《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》財政部令第 18號 在政府采購法律下依據不同規(guī)范性文件 適用范圍 屬于基本方式，適用于各種采購方式 符合規(guī)定情形的項目，可以采用競爭性磋商方式開展采購 為首選的主要采購方式 適用范圍不同有明確規(guī)定 資格預審 資格條件、選擇方式、數量時間公開 抽取或推薦 采用資格預審 選擇參與競爭的方式不同 評審小組 專家項目機構自選 專家隨機抽取 專家隨機抽取 專家可控度不同 評審辦法 未定可選定性或定量評審。拒絕簽訂政府采購合同的成交供應商不得參加對該項目重新開展的采購活動。采購人、采購代理機構發(fā)現磋商小組未按照磋商文件規(guī)定的評審標準進行評審的，應當重新開展采購活動，并同時書面報告本級財政部門。 113 采購人或者采購代理機構應當在采購活動結束后及時退還供應商的磋商保證金，但因供應商自身原因導致無法及時退還的除外。成交結果公告應當包括以下內容： （ 1）采購人和采購代理機構的名稱、地址和聯系方式； （ 2）項目名稱和項目編號； （ 3）成交供應商名稱、地址和成交金額； （ 4）主要成交標的的名稱、規(guī)格型號、數量、單價、服務要求； 111 （ 5）磋商小組成員名單。 109 采購代理機構應當在評審結束后 2個工作日內將評審報告送采購人確認。 108 評審報告應當由磋商小組全體人員簽字認可。符合本辦法第二十一條第三款情形的，可以推薦 2家成交候選供應商。有特殊情況需要在上述規(guī)定范圍外設定價格分權重的，應當經本級人民政府財政部門審核同意。 評審時，磋商小組各成員應當獨立對每個有效響應的文件進行評價、打分，然后匯總每個供應商每項評分因素的得分。 103 經磋商確定最終采購需求和提交最后報價的供應商后，由磋商小組采用綜合評分法對提交最后報價的供應商的響應文件和最后報價進行綜合評分。 最后報價是供應商響應文件的有效組成部分。由授權代表簽字的，應當附法定代表人授權書。 100 在磋商過程中，磋商小組可以根據磋商文件和磋商情況實質性變動采購需求中的技術、服務要求以及合同草案條款，但不得變動磋商文件中的其他內容。 磋商小組要求供應商澄清、說明或者更正響應文件應當以書面形式作出。 98 、答疑會 采購人、采購代理機構不得向磋商小組中的評審專家作傾向性、誤導性的解釋或者說明。技術復雜、專業(yè)性強的采購項目，評審專家中應當包含 1名法律專家。采購人代表不得以評審專家身份參加本部門或本單位采購項目的評審。 供應商在提交響應文件截止時間前，可以對所提交的響應文件進行補充、修改或者撤回，并書面通知采購人、采購代理機構。供應商未按照磋商文件要求提交磋商保證金的，響應無效。澄清或者修改的內容可能影響響應文件編制的，采購人、采購代理機構應當在提交首次響應文件截止時間至少 5日前，以書面形式通知所有獲取磋商文件的供應商；不足 5日的，采購人、采購代理機構應當順延提交首次響應文件截止時間。 93 、提交、澄清修改 從磋商文件發(fā)出之日起至供應商提交首次響應文件截止之日止不得少于 10日。 91 （ 1）磋商文件原則要求 競爭性磋商文件（以下簡稱磋商文件）應當根據采購項目的特點和采購人的實際需求制定，并經采購人書面同意。 采取采購人和評審專家書面推薦方式選擇供應商的，采購人和評審專家應當各自出具書面推薦意見。 88 符合下列情形的項目，可以采用競爭性磋商方式開展采購： （ 1）政府購買服務項目； （ 2）技術復雜或者性質特殊，不能確定詳細規(guī)格或者具體要求的； （ 3）因藝術品采購、專利、專有技術或者服務的時間、數量事先不能確定等原因不能事先計算出價格總額的； （ 4）市場競爭不充分的科研項目，以及需要扶持的科技成果轉化項目； （ 5）按照招標投標法及其實施條例必須進行招標的工程建設項目以外的工程建設項目。 82 四、 PPP項目采購和招標投標 PPP項目合同 項目實施機構應當在中標、成交通知書發(fā)出后 30日內，與中標、成交社會資本簽訂經本級人民政府審核同意的PPP項目合同。項目合同文本應當將預中標、成交社會資本響應文件中的重要承諾和技術文件等作為附件。評審小組成員可以作為采購結果確認談判工作組成員參與采購結果確認談判。 77 四、 PPP項目采購和招標投標 評審專家應當遵守評審工作紀律，不得泄露評審情況和評審中獲悉的國家秘密、商業(yè)秘密。允許進行資格后審的，由評審小組在響應文件評審環(huán)節(jié)對社會資本進行資格審查。 74 四、 PPP項目采購和招標投標 項目實施機構應當組織社會資本進行現場考察或者召開采購前答疑會，但不得單獨或者分別組織只有一個社會資本參加的現場考察和答疑會。 73 四、 PPP項目采購和招標投標 項目實施機構應當在采購文件中要求社會資本交納參加采購活動的保證金和履約保證金。 （ 6）資格預審結果備案 資格預審結果應當告知所有參與資格預審的社會資本，并將資格預審的評審報告提交財政部門（政府和社會資本合作中心）備案。評審小組由項目實施機構代表和評審專家共 5人以上單數組成，其中評審專家人數不得少于評審小組成員總數的 2/3。資格預審合格的社會資本在簽訂 PPP項目合同前資格發(fā)生變化的，應當通知項目實施機構。 目前由國務院部門出臺的 PPP項目采購方式程序性文件僅有三部即財政部 《 政府和社會資本合作項目政府采購管理辦法 》 、《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》、 《 政府和社會資本合作模式操作指南（試行） 》 65 五、 PPP項目采購程序和規(guī)則 （財金 〔 2022〕 113號），實務中尚需依據相關法律法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件制定其他采購方式（公開招標、邀請招標、競爭性談判、單一來源采購）的操作程序。 競爭性磋商和競爭性談判兩種采購方式在流程設計和具體規(guī)則上既有聯系又有區(qū)別：在“明確采購需求”階段， 61 四、 PPP項目采購和招標投標 二者關于采購程序、供應商來源方式、磋商或談判公告要求、響應文件要求、磋商或談判小組組成等方面的要求基本一致；在“競爭報價”階段，競爭性磋商采用了類似公開招標的“綜合評分法”，區(qū)別于競爭性談判的“最低價成交”。 政府采購中的談判是指采購人或代理機構和供應商就采購的條件達成一項雙方都滿意的協議的過程。 55 四、 PPP項目采購和招標投標 ? 符合下列情形之一的貨物或者服務，可以依照本法采用邀請招標方式采購： （一）具有特殊性，只能從有限范圍的供貨商處采購的； （二）采用公開招標方式的費用占政府采購項目總價值的比例過大的。”（《中華人民共和國政府采購法》） 公開招標是政府采購主要采購方式，與其他采購方式不是并行的關系。（《中華人民共和國政府采購法》第二十六條 ） ? PPP項目采購方式包括公開招標、邀請招標、競爭性談判、 競爭性磋商 和單一來源采購。 《國家發(fā)展改革委關于開展政府和社會資本合作的指導意見》發(fā)改投資 [2022]2724號“實施方案審查通過后，配合行業(yè)管理部門、項目實施機構，按照《招標投標法》、《政府采購法》等法律法規(guī)，通過公開招標、邀請招標、競爭性談判等多種方式，公平擇優(yōu)選擇具有相應管理經驗、專業(yè)能力、融資實力以及信用狀況良好的社會資本作為合作伙伴。 《 政府采購法 》 第四條 政府采購工程進行招標投標的，適用招標投標法。 適用何種法律取決于 PPP項目的性質，主動權在其主管部門。 從國際上看，世界主要國際組織和國家在選擇 PPP合作方時都遵循政府采購規(guī)則，并把服務和工程特許經營權的授予也視為政府采購公共服務的一種方式，將其納入政府采購監(jiān)管。 從法律定義上看，政府采購法第二條第七款規(guī)定“本法所稱服務，是指除貨物和工程以外的其他政府采購對象”對政府采購服務做了兜底式定義。 。 文件形式，特許合同的規(guī)定規(guī)則：范圍確定、內容完整、要求明確、先進性和現實性更強。全面考慮長期需求，靈活設置調整機制，預留調整變更空間。履行合同義務，承擔違約責任。法律地位平等，權利義務對等。 因此，我國 PPP項目合同相關法律關系的確立和調整依據，主要是現行的民商法、行政法、經濟法和社會法，包括《 民法通則 》 、 《 合同法 》 、 《 預算法 》 、 《 政府采購法 》 、《 公司法 》 、 《 擔保法 》 、 《 保險法 》 、 《 行政許可法 》 、《 行政處罰法 》 、 《 行政復議法 》 、 《 民事訴訟法 》 、 《 仲裁法 》 、 《 行政訴訟法 》 、 《 會計法 》 、 《 土地管理法 》 、《 建筑法 》 、 《 環(huán)境保護法 》 等。（ 《 政府和社會資本合作項目通用合同指南 》 2022版） PPP從行為性質上屬于政府向社會資本采購公共服務的民事法律行為，構成民事主體之間的民事法律關系。 35 三、 PPP項目實施 此外， PPP項目合同的具體約定，還可能通過工程承包或產品服務購買等方式，傳導到工程承包（分包）合同、原料供應合同、運營服務合同和產品或服務購買合同上。 PPP項目的合同通常包括 PPP項目合同、股東協議、履約合同（包括工程承包合同、運營服務合同、原料供應合同、產品或服務購買合同等）、融資合同和保險合同等。 社會資本主體在政府授予的特許權下投資建設設施，擁有該設施的所有權并負責其經營，并將一直擁有并經營該設施。 BOT 模 式 基 本 含 義 TOT BOOT ROT BOO BTO 政府部門將擁有的設施的移交給社會資本主體運營，通常社會資本主體需要支付一筆轉讓款，期滿后再將設施無償移交給政府方。 44 （五）回報率類型 可行性缺口補助（ Viability Gap Funding，簡稱 VGF）是指使用者付費不足以滿足項目公司成本回收和合理回報時，由政府給予項目公司一定的經濟補助，以彌補使用者付費之外的缺口部分。 一是具有自然壟斷性的項目，完全可以通過收費回收成本，關鍵是要確定價格形成機制；二是通過使用者收費不能保證財務可持續(xù)性的項目，需要政府財政補貼；三是財務風險影響因素較多的項目，如高速公路，政府會在低收益期給予相應補貼，達到一定程度后不再補貼，對于高收益還會予以收益管控。 政府部門盡可能大地承擔自己有優(yōu)勢的伴生風險。 政府部門不是與社會資本分享利潤。鼓勵地方各級人民政府和行業(yè)主管部門因地制宜，探索符合當地實際和行業(yè)特點的做法，總結提煉經驗，形成適合我國國情的發(fā)展模式。實行陽光化運作，依法充分披露政府和社會資本合作項目重要信息，保障公眾知情權，對參與各方形成有效監(jiān)督和約束。將政府和社會資本合作納入法制化軌道，建立健全制度體系，保護參與各方的合法權益，明確全生命周期管理要求，確保項目規(guī)范實施。 42 （二）機制建設 （二）機制建設 按照部門聯動、分工明確、協同推進等要求，與有關部門建立協調推進機制，推動規(guī)劃、投資、價格、土地、金融等部門密切配合、形成合力，保障政府和社會資本合作積極穩(wěn)妥推進。 20