【正文】 否則，修訂后的章程無效，原公司章程繼續(xù)有效。二是公司修改公司章程的程序方面有法定的要求。公司章程是公司活動的依據(jù)。因此，在公司創(chuàng)立之初，制定一份適用性強的章程非常重要。第二十五條第八項和第八十二條第十二項則授權公司章程記載股東（大）會會議認為需要規(guī)定的其他事項。 我國公司法關于公司章程沒有上述分類，公司法第二十五條規(guī)定：有限責任公司章程應當載明下列事項：（一）公司名稱和住所；（二）公司經(jīng)營范圍；（三）公司注冊資本；（四）股東的姓名或者名稱；（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；（六）公司的機構及其產(chǎn)生辦法、職權、 議事規(guī)則；（七）公司法定代表人；（八）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。相對必要記載事項是指公司章程未記載 29 時不影響章程效力的條款，如果缺乏這種條款，僅該未記載的事項不發(fā)生效力，或者可以適用法律的相關具體規(guī)定；公司章程 對此加以記載時，所記載的條款則發(fā)生法律效力。 （二）章程的內(nèi)容 公司章程的內(nèi)容是指公司章程的記載事項。但是公司章程的修改不是任意的，其修改應遵循一些基本的原則和法定的程序，根據(jù)公司法規(guī)定，只有公司的權利機構才有權修改公司章程。 對于募集設立的股份公司而言，由于其具有很強的社會性，公司股東并不限于公司發(fā)起人，還有很多認購人，因此發(fā)起人制定的公司章程并不能反映全體股東的意志，因此，法律規(guī)定募集設立的股份公司章程經(jīng)發(fā)起人制定后，必須召開創(chuàng)立大會，以討論審議公司設 立的有關事宜，其中之一即是討論通過公司章程。但國有獨資公司作為一種特殊類型的有限責任公司，其章程的制定也具有特殊性。此處的 “ 股東 ” 實際上應理解為公司發(fā)起人，因為只有在公司成立之后，才有股東之稱謂，而公司章程制定之時，公司尚未成立，股東之稱根本無從談起。根據(jù)公司法第三十條、第九十三條的規(guī)定， 公司章程是申請公司設立登記必須報送的重要文件之一。目前我國理論界與實務界通說認為公司章程是公司的 “ 自律性 ” 規(guī)范，是具有公司自治性質(zhì)的根本規(guī)則。合同效力具有相對性，即合同僅對合同當事人具有約束力，對合同以外的其他人并無約束力。 關于公司章程的性質(zhì)，主要有兩種不同的觀點，即契約說與自治法說。公司章程是關于公司的 組織結構、內(nèi)部關系和開展公司業(yè)務活動的基本規(guī)則和依據(jù)。擅長辦理公司法律業(yè)務，包括公司設立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權變更、分割；公司股權訴訟；股東權益保護等。公司章程的修改應 遵循以下程序：首先由董事會提出修改公司章程的提議，并提出公司章程的修改草案；其次將修改公司章程的提議通知其他股東；第三由股東會或股東大會對公司章程修改條款進行表 24 決。無論是制定公司章程還是修改公司章程，都要遵守這么一條原則，即 “ 設立公司必須依法制定公司章程 ” ，也就是說章程的制定與修改不得違反公司法等法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，公司法規(guī)定 :“ 公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效 ” ，所以，章程的自治性不是沒有界限的，而是必須遵守 法律法規(guī)的基礎上，充分發(fā)揮股東的智慧并與實際相符的結果。新《公司法》從違反 章程的行為會構成公司訴訟的訴因，以及董事違反章程運作要承擔個人責任兩個方面，再次突出了章程的法律地位，新《公司法》第 22 條就規(guī)定了 “ 股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議做出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷 ” ，其第 l13 條又規(guī)定 “ 董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。 第三應充分發(fā)揮監(jiān)事會的作用。 首先應規(guī)定明確、詳盡的股東（大）會議事規(guī)則，使股東（大）會的召集、表決、決議的制定、通過等系列問題有章可循。） 50條規(guī)定公司經(jīng)理的職權 51條規(guī)定執(zhí)行董事的職權 52條規(guī)定監(jiān)事會中股東代表和職工代表的具體比例（其中職工代表的比例不得低于三分之一） 54條規(guī)定公司法規(guī)定的六項職權以外的監(jiān)事會的其他職權 56條規(guī)定公司法規(guī)定事項以外的事項的監(jiān)事會的議事方式和表決程序（ 監(jiān)事會決議應當經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過，監(jiān)事會應當對所議事項 的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應當在會議記錄上簽名。其自治性體現(xiàn)在《公司法》的如下法律條文中。 三、公司章程的性質(zhì) 關于公 司章程的性質(zhì)，國內(nèi)外學術界都有不同的觀點，爭論的焦點是 :英美法認為公司章程是契約性的、按自治原則所達成的協(xié)議；大陸法則認為公司章程是帶有法律強制性的自 19 治規(guī)則。 公司章程的自治性。調(diào)整的是所有股東之間、股東與公司之間、公司的管理機構與公司之間的法律關系，其中包括制定章程時的原始股東和章程制定后加入公司的新股東，都受章程的約束。所謂法定性是指公司章程的制定、內(nèi)容、效力和修改由《公司法》明確規(guī)定，包括制定的法定性、內(nèi)容的法定性、效力的法定性和修訂程序的法定性。當出現(xiàn)違反公司章程的行為時，只要該行為不違反法律、法規(guī)，就由公司自行解決。公司法是公司章程制定的依據(jù)。因此，從法理上講，股東可以依據(jù)公司章程起訴公司；公司可以依據(jù)公司章程起訴股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員；股東可以依據(jù)公司章程起訴股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員。 （二）公司章程是公司內(nèi)部治理的基本原則 新《公司法》對公司的內(nèi)部關系明確規(guī)定為：公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。《公司法》明確規(guī)定，設立公司 必須依法制定公司章程。因此，設計一份適用性強的公司章程，對于完善公司治理結構，提高公司自治能力和解決糾紛的效率，降低公司自身解決問題的成本，都有重要的現(xiàn)實意義。 15 然而，現(xiàn)實生活中，很多創(chuàng)業(yè)者在設立公司時， 或為了圖省事，委托公司登記代理機構代辦設立手續(xù)，或因為創(chuàng)業(yè)伙伴之間非常團結，認為所有問題均能通過協(xié)商解決，不需花精力制作公司章程。第三， 1%的公司價值雖然并不代表著整個社會資源，但在中國所有公司 1%的價值就是一個大的數(shù)字。 公司是動態(tài)世界中存在的實體，公司成立、初始章程訂立后，公司中主要的是大量的私人安排，包括股東對股東之間權利義務關系的設定和股東對公司組織框架的建構。 [15]第三，在遵循對公司章程主干排除適用的限制的前提下，賦予受到影響股東以評估的權利，并設定嚴格的程序。第二，防止規(guī)避這些限制的行為。那么，在采取這樣的修改時，如果缺乏任何限制，控制股東由于擁有多數(shù)股份，這種使股份價值下 降的修改就很容易被采用。排除公司法適用的修改可能使控制股東在公司分配或清算中得到更有利的對待（優(yōu)于以前持有的股份） ；章程修改可能在回購條款中刪除其他股東要求評估股份價值的權利；章程修改通過減弱控制股東和經(jīng)理人的信托義務，使控制者從公司向自己轉移利潤。有反對進行限制的公司參與者也許會 認為，允許特定條款做出排除公司法的 12 公司章程修改也會產(chǎn)生利益。而賦權性的公司法規(guī)范 [13]更允許公司章 程自由選擇采用的方式。這種權利濫用也會變相侵害其他股東權利，如果確實造成了少數(shù)股東持有股份價值的下降或收益的減少，應認定為 “ 損害 ” 。這里所指的權利是公司通過決議或者公司章程而賦予的，除非得到了享有這些權利的股東的認可，這些權利是不會受到影響的；但是，行使這些權利的結果卻得不到公司章程細則的任何許諾或擔保，是根本不受保護的。根據(jù)章程細則修改前后的規(guī)定可以看出，附加于優(yōu)先股之上的表決權在公司章程細則修改前后是一樣的。在英國 White v. Bristol Aeroplane Co. [8]中，公司的股份分為優(yōu)先股和普通股。在這里還需要判斷的是，在何種情況下，股東大會的決議對某一種類股東造成了 “ 損害 ” ，需要特別股股東通過特別決議。變更公司章程的決議，應以出席大會的股東所持表決權數(shù)的 2/3 以上以及該類發(fā)行股份總數(shù)的 1/3 以上數(shù)來進行。日本《商法典》第 345 條（種類股東全會）規(guī)定，在公司發(fā)行數(shù)種股份情形，章程的變更將會有損于某種類股東時，變更章程除應有股東全會決議外，還應有該種類股東全會的決議。 [6]從我國公司法第 129 條看，公司可能發(fā)行數(shù)種股票。這是 8 因為每個股東都享有成員權；公司必須尊重其權利；除公司章程或法律明確規(guī)定外，公司必須停止一切影響成員權的行為。公司是根據(jù)剛剛修改的章程的規(guī)定做出上