私法論文：國際商事合同通則的性質(zhì)-wenkub.com
2025-08-27 16:18 本頁面
【正文】 波乃爾著．梁慧星譯．國際商事合同通則與過貨物銷售合同公約 —— 是二者擇一或互相補(bǔ)充．外國法評(píng)譯． 1999(2)． [6]傅靜坤．契約沖突法論．北京 :法律出 版社． 1999． [7]陳安．國際經(jīng)濟(jì)法論叢 (第五卷 )．北京 :法律出版社． 2020． [8]埃德加 這也證明了《通則》序言第二、三、四條的有效性，所以，本文認(rèn)為《通則》具有準(zhǔn)據(jù)法的功能?！笨梢?，《通則》對(duì)行為主體具有規(guī)范的作用，這些都說明了《通則》具有法律非正式淵源的特征。在沒有正式淵源或正式淵源的規(guī)定有漏洞的情況下，非正式淵源可以起到拾遺補(bǔ)缺的作用。論證《通則》具有合同準(zhǔn)據(jù)法的功能，就需要分析《通則》能否成為國際商法的非正式淵源 。從效用上看，按照私法領(lǐng)域的意思自治原則，民事主體間達(dá)成的合意即法律，合意雙方可以選擇該領(lǐng)域的示范法作為雙方行為的依據(jù)。如何界定法律非正式淵源，應(yīng)該考慮三個(gè)方面的內(nèi)容：即法律上的非認(rèn)可性，也就是尚未上升為有法律約束力的層次；具有一定的法律意義，也就是對(duì)指導(dǎo)法律的制定具有參考、指引作用；對(duì)社會(huì)生活的規(guī)范作用。 （一）示范法是法律的非正式淵源 論證示范法的準(zhǔn)據(jù)法功能，就要分析示范法能否成為法律淵源。就國際立法而言，《通則》會(huì)成為起草公約和示范法的重要參考資料。 《通則》作為示范法的作用可以在《通則》的前言中得到反映。而且如果僅僅將《通則》視為一種法律重述，而不述明《通則》的其他的功能，則仍然是一種不全面的定性。《通則》的主要起草人 bonell 認(rèn)為，《通則》不是簡(jiǎn)單的合同示范法，也不是具有法律約束力的國際公約，而是一種國際法律重述。各國究竟指的是各大法系還是各個(gè)主要大國，一直存在爭(zhēng)論。這一觀點(diǎn)承認(rèn)了《通則》的某些規(guī)則是各國合同法的一般原則這一事實(shí)，但是，如果要把《通則》整體視為一般法律原則，則與事實(shí)不完全相符。其次，《通則》在制定時(shí)盡管融會(huì)了兩大法系合同法的一般規(guī)則，并且試圖將兩大法系合同法的一般規(guī)則進(jìn)行整合，但是，兩大法系無論是在實(shí)體法上還是在程序法上都存在較大差異。 但是就目前而言，本文認(rèn)為將《通則》界定為國際商事慣例為時(shí)過
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