私法論文：《國(guó)際商事合同通則》的性質(zhì)-文庫(kù)吧
2025-08-07 16:18 本頁(yè)面
【正文】 則》不可能統(tǒng)一全部的合同法規(guī)則，其在國(guó)際貿(mào)易活動(dòng)中要得到一致的信奉還存在一定的難度。另外，《通則》在制定過(guò)程中吸收了大量學(xué)術(shù)因素且《通則》中有些規(guī)定顯然是起草者通過(guò)理性推理新發(fā)展，所以很難從整體上被證實(shí)為完全的國(guó)際商事慣例。 （二）《通則》是一般法律原則 有學(xué)者認(rèn)為，《通則》是一般法律原則，指出《通則》是對(duì)一般法律原則的提煉和 總結(jié)。這一觀點(diǎn)承認(rèn)了《通則》的某些規(guī)則是各國(guó)合同法的一般原則這一事實(shí)，但是，如果要把《通則》整體視為一般法律原則，則與事實(shí)不完全相符。因?yàn)椤锻▌t》中很多規(guī)定是國(guó)際商業(yè)中的特殊規(guī)則，這些規(guī)則在各國(guó)國(guó)內(nèi)合同法中并無(wú)相應(yīng)的條款，當(dāng)然也就談不上是一般合同法原則。 而且事實(shí)上，一般法律原則在國(guó)際法上本來(lái)就是一個(gè)非常不確定的概念?！秶?guó)際法院規(guī)約》第 38 條所說(shuō)的 “ 文明各國(guó)的一般法律原則 ” 往往被認(rèn)為是各國(guó)公認(rèn)的法律原則。各國(guó)究竟指的是各大法系還是各個(gè)主要大國(guó)，一直存在爭(zhēng)論。在國(guó)際商事合同領(lǐng)域，很難說(shuō)《通則》就完全代表了所有 國(guó)家的一般法律原則，《通則》 只是吸收了國(guó)際商事交易中部分得到公認(rèn)的法律原則。 （三）《通則》是國(guó)際法律重述 法律重述是美國(guó)法學(xué)會(huì)在 20 世紀(jì) 30 年代開(kāi)始，為解決美國(guó)司法判例法的日益不確定性和過(guò)分復(fù)雜性所進(jìn)行的努力結(jié)果，其目標(biāo)是將已存在的大量判例法予以系統(tǒng)化、條理化，予以重新編整。一般認(rèn)為，法律重述對(duì)司法并沒(méi)有法定的拘束力，在美國(guó)只是參考借鑒，不能直接作為法律適 用的依據(jù)?！锻▌t》的主要起草人 bonell 認(rèn)為，《通則》不是簡(jiǎn)單的合同示范法，也不是具有法律約束力的國(guó)際公約，而是一種國(guó)際法律重述。而且《通則》 1994 年版本的引言第4 段也 明確指出，《通則》就是對(duì)合同法一般原則的國(guó)際重述。 但是根據(jù)《通則》序言第二條規(guī)定，盡管《通則》不具有國(guó)際條約的法律效力，但是一經(jīng)當(dāng)事人選擇，根據(jù)合同法的意思自治原則，就會(huì)在當(dāng)事人之間發(fā)生效力。這顯然和純學(xué)理的法律重述是相矛盾的。而且如果僅僅將《通則》視為一種法律重述，而不述明《通則》的其他的功能，則仍然是一種不全面的定性。
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