建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法缺陷分析-資料下載頁
2025-05-13 14:02本頁面
【導(dǎo)讀】{ "error_code": 17, "error_msg": "Open api daily request limit reached" }
【正文】 利要求時(shí)稍有遲緩，或者發(fā)包方予以答復(fù)時(shí)提出了要求修改的建議，則極易造成承包方延誤根據(jù)一般索賠程序提出索賠意向通知的時(shí)限、從而喪失根據(jù)一般索賠程序進(jìn)行索賠的權(quán)利。其二，如前款所述，當(dāng)事人在已經(jīng)依據(jù)專門程序向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利的情況下，再依據(jù)與該專門程序并行的一般索賠程序提出權(quán)利主張，不9 符合索賠條款規(guī)定的初衷，在程序上不應(yīng)該得到支持。其三，既然對方當(dāng)事人在專門程序中對其要求不予支持，則即使提出權(quán)利主張一方再轉(zhuǎn)而通過一般的索賠程序提出賠償請求， 對方當(dāng)事人一般也不會確認(rèn)，客觀上造成其賠償請求難以實(shí)現(xiàn)。 五、與《辦法》的適用有關(guān)的問題 由于存在以下兩個(gè)方面的原因，致使《辦法》在程序意義上難能得到較好的適用：一是《辦法》本身絕大部分的條款并非管理規(guī)范性質(zhì)的條款，而是屬于合約性質(zhì)的條款，屬于當(dāng)事人意思自治內(nèi)容的范疇，在好多情況下難以硬性的適用；二是《辦法》僅屬部門規(guī)章，難以在涉及工程價(jià)款結(jié)算糾紛的實(shí)務(wù)中被列為法院判案的依據(jù)；至于各部門將要根據(jù)《辦法》所制定的具體實(shí)施辦法，由于其本身系較部門規(guī)章更下位的規(guī)范性文件，因此就更不會成為法院判案的依據(jù)。若要使《辦法》起到其預(yù)期的效用，能夠成為處理涉及工程價(jià)款結(jié)算糾紛案件的規(guī)范性依據(jù)，在實(shí)現(xiàn)途徑上有兩個(gè)：一是促使當(dāng)事人將《辦法》相關(guān)條款納入具體的工程施工合同條款中；二是將《辦法》的部分條款上升到更上位級的規(guī)范性文件如法律或行政法規(guī)的層次。對于第一個(gè)途徑，由于《辦法》對于當(dāng)事人部分甚至全部不采用《辦法》條款內(nèi)容的法律責(zé)任未予明確，因此即使工程合同當(dāng)事人未能將《辦法》條款納入其合同條款中，亦難以進(jìn)行有效的制約。其實(shí)，即便《辦法》對于當(dāng)事人部分甚至全部不采用《辦法》條款內(nèi)容的法律責(zé)任進(jìn)行了明確的約束，譬如說，規(guī)定新訂工程施 工合同中未采用《辦法》相關(guān)條款內(nèi)容者合同無效或部分無效，此類約束性條款的本身亦不會產(chǎn)生法 同時(shí)，工程施工合同當(dāng)事人能夠很輕松地排斥《辦法》相應(yīng)條款的適用。如同 《工程合同示范文本》 中的條款，雖然對于發(fā)、承包雙方的行為作了較多的約束性規(guī)定，但該若干條款的規(guī)定并不能當(dāng)然地對合同當(dāng)事人產(chǎn)生約束力，因?yàn)楝F(xiàn)有法律法規(guī)并沒有禁止當(dāng)事人排斥示范文本某一或某些條款的適用；相反，當(dāng)事人可以通過在專用條款中作出特別約定或另行約定的方式來排斥示范文本條款的適用，或改變其適用的條件。經(jīng)當(dāng)事人如此特別約定后的工程施工合同，只要不違反法 律或行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，就不會因?yàn)榕懦?《工程合同示范文本》某 一條款的適用，或改變其適用的條件就使其整個(gè)合同或合同的某些條款歸于無效。同樣地，工程施工合同當(dāng)事人雙方在擬定工程價(jià)款結(jié)算方面的條款時(shí)，亦可以通過特別約定的方式，很輕松地排斥《辦法》某一或某些條款的適用，及 /或更改《辦法》某一或某些條款的適用方式、適用程度或適用條件，只要這些特別約定行為不違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，就同樣不會導(dǎo)致合同或合同的某些條款無效。 促使《辦法》起到其預(yù)期的效用、能夠成為處理涉及工程價(jià)款結(jié)算糾紛案件的規(guī)范性10 依據(jù)的第二個(gè)途 徑是將《辦法》或其中的部分條款，如對于工程合同的當(dāng)事人進(jìn)行宏觀管理的強(qiáng)制性條款，上升到更上位級的規(guī)范性文件如法律或法規(guī)的層次。當(dāng)然，這要通過相應(yīng)的立法程序、并須經(jīng)過一個(gè)較長時(shí)間的過程方能實(shí)現(xiàn)。 雖然存有上述若干方面的缺陷或不當(dāng)之處，但《辦法》畢竟也有其積極的一面或閃光之處。如拖欠工程款的工程不得交付使用的規(guī)定；發(fā)包人不按合同約定支付工程進(jìn)度款，雙方又未達(dá)成延期付款協(xié)議，導(dǎo)致施工無法進(jìn)行，由發(fā)包人承擔(dān)拖欠工程款的同期銀行利息違約責(zé)任，承包人可停止施工，甚至可以跟發(fā)包人協(xié)商將該工程折價(jià)或向法院申請依法拍賣，并優(yōu) 先獲得拍賣或折價(jià)的價(jià)款的規(guī)定；工程竣工后，發(fā)、承包雙方應(yīng)及時(shí)辦清工程竣工結(jié)算，否則，工程不得交付使用，有關(guān)部門不予辦理權(quán)屬登記的規(guī)定等等。上述規(guī)定強(qiáng)化了對于工程款拖欠現(xiàn)象的打擊力度，對于防范工程款拖欠情形的再度發(fā)生，直到了較好的促進(jìn)和保證作用。 好在，《辦法》對于工程價(jià)款結(jié)算僅只作了原則性的規(guī)范，并以暫行性文件的形式出臺，此種處理方式為日后對《辦法》進(jìn)行修改及完善提供了便利和可行性。鑒于《辦法》已經(jīng)作出“有關(guān)主管部門、地方政府財(cái)政部門和地方政府建設(shè)行政主管部門可參照本辦法，結(jié)合本部門、本地區(qū)實(shí)際情況，另行制 訂具體辦法”的規(guī)定，《辦法》的一些缺陷或不當(dāng)之處完全可以通過在制訂具體實(shí)施辦法的過程中進(jìn)行彌補(bǔ)或部分更改。在各部門、各地區(qū)制定出具體實(shí)施辦法的基礎(chǔ)上，可根據(jù)不同的情況將其中屬于意思自治性質(zhì)的部分條款直接納入相關(guān)的工程合同文本中，引導(dǎo)當(dāng)事人采用相關(guān)的工程合同文本，使相應(yīng)條款變成“當(dāng)事人之間的法律”，從而使《辦法》真正地得到適用。 為此，筆者建議，工程施工合同的主管部門應(yīng)廣泛征求各地方、各階層對于《辦法》所存在問題、問題的修改以及《辦法》如何適用的意見，并在眾多意見的基礎(chǔ)上擬定出對于各部門、各地區(qū)如何理解《辦法 》的規(guī)定、如何制定《辦法》的具體實(shí)施辦法、如何實(shí)現(xiàn)《辦法》向合同條款的轉(zhuǎn)化，以及在適用過程中如何避免及改正《辦法》本身或《辦法》的具體實(shí)施辦法所存在的缺陷，避免對于《辦法》進(jìn)行硬性運(yùn)用、錯誤運(yùn)用等一系列問題的指導(dǎo)意見，以促使《辦法》更好地發(fā)揮效能。相信，只要施以必要的修改和完善，再加用之得當(dāng)，定能使《辦法》起到其應(yīng)有的積極作用
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