【正文】 婚損害賠償有兩種方式：一種是協(xié)議離婚，一種是訴訟離婚，因為協(xié)議離婚和訴訟離婚兩者之間都有相同的法律效力，采用協(xié)議離婚的，當事人雙方有權(quán)就給予損害賠償方面的問題進行協(xié)議約定，約定不成時，可以提起訴訟離婚，因為離婚損害賠償制度就是法律規(guī)定的對弱者和無過錯方的扶助保護，在無過錯方協(xié)議離婚時，可能對享有損害賠償?shù)恼埱髾?quán)不是很了解，在此無過錯方只有通過訴訟，法院就該問題應(yīng)該允許其在一定的時間內(nèi)提出損害賠償，從而維護無過錯當事人的合法權(quán)益，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于（婚姻法）的若干解釋》規(guī)定：在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，無過錯一方有權(quán)就其所受到的損害要求過錯方承擔損害賠償責任，這在婚姻法關(guān)系中，法律保護離婚當事人合法權(quán)益的需要，而且《婚姻法》還規(guī)定了侵害配偶權(quán)的離婚過錯損害賠償制度，無過錯的一方就可以有效地運用民事制裁手段制裁重婚，家庭暴力等違法行為，并且在經(jīng)濟上予以制裁，對受害一方給予一定的補償，以保障婚姻家庭中的婦女、兒童的合法權(quán)益，最終實現(xiàn)保護合法婚姻和保障無過錯的配偶的合法權(quán)益。離婚損害賠償制度也賦予了在離婚案件中無過錯的一方當事人尋求司法救濟的權(quán)利，進一步完善了我國婚姻家庭法的的立法體系，使司法機關(guān)對相關(guān)案件進行裁判有了一定的法律依據(jù)，隨著我國法制建設(shè)的逐步完備，也促使著婚姻家庭法律制度更加完善，離婚損害賠償制度也將會走向成熟。參考文獻[1]巫昌禎主編《婚姻法學(xué)》2002版，第252256頁； [2]翟樹山著《婚姻法賠償論》2002版；[3]王利明、楊立新《侵權(quán)行為法》法律出版社，1996年版，第6875頁；[4]依照最高人民法院《關(guān)于適用（婚姻法）若干問題的解釋（一）》的規(guī)定第五篇：淺析離婚損害賠償制度淺析離婚損害賠償制度我國《婚姻法》第四十六條確定了離婚過錯損害賠償制度，它賦予了離婚案件中無過錯方當事人要求司法救濟的權(quán)利，進一步完善了我國有關(guān)婚姻的立法體系，使司法機關(guān)對相關(guān)案件進行裁判有了一定的法律依據(jù)。離婚損害賠償制度的確立對于完善我國婚姻家庭立法、保護當事人的合法權(quán)益有一定的理論與現(xiàn)實意義，但是該制度在運行中還存在很大缺陷。傳統(tǒng)的婚姻法理論把離婚損害分為兩種：離婚損害與離因損害。離因損害指的是夫妻一方的行為構(gòu)成離婚原因的侵權(quán)行為時，他方可請求因侵權(quán)所產(chǎn)生的損害賠償。如因殺害而侵害對方的生命、身體或人格，或因重婚、通奸等貞操義務(wù)的違反而侵害到對方的配偶權(quán)，對方可請求其賠償。而離婚損害賠償即離婚本身即為構(gòu)成損害賠償?shù)闹苯釉?。如《瑞士民法典》?51條、《法國民法典》第266條均是關(guān)于離因損害賠償?shù)囊?guī)定?！斗▏穹ǖ洹穼⑴c離婚相關(guān)的損害賠償制度分為離婚損害賠償和離因損害賠償，該法第266條規(guī)定：如離婚被判過錯屬夫妻另一方，則該方得被判賠償損害，以補償他方因解除婚姻而遭受的物質(zhì)或精神損失，他方得在離婚訴訟之際請求損害賠償。從中可以看出，法國將離婚損害界定為因解除婚姻而導(dǎo)致對方的物質(zhì)或精神受損失，法國的離因損害賠償適用《法國民法典》第1382條關(guān)于侵權(quán)責任賠償?shù)囊?guī)定。我國經(jīng)歷了漫長的封建社會，封建統(tǒng)治的理念充滿著君主制、家長制、夫權(quán)制延綿若干年。隨著封建社會退出歷史舞臺，新中國成立后，隨著我國社會主義經(jīng)濟的發(fā)展，改革開放的深入，人們的人生觀、思想觀、價值觀日趨理性化、主觀化、開放化，諸多的主觀因素催生了我國離婚損害賠償制度。本來結(jié)婚、離婚是很正常社會現(xiàn)象。結(jié)婚是獨立的兩性個體之間基于感情的自愿結(jié)合，但伴隨離婚的因素卻錯綜復(fù)雜。我國現(xiàn)行的《中華人民共和國婚姻法》規(guī)定離婚的前提是：夫妻感情確已破裂，而導(dǎo)致夫妻感情確已破裂的誘因也是多方面的?；橐龇ǖ谒氖鶙l規(guī)定：有下列情形之一導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實施家庭暴力的；（四）虐待遺棄家庭成員的。這一制度問世后，人們對損害賠償責任的范圍、承擔損害賠償責任的主體、損害賠償請求權(quán)的提出方式、賠償金額的確定等一系列的問題提出的疑問并引起一些爭議，隨著最高人民法院又陸續(xù)頒布了兩個司法解釋，該司法解釋將損害賠償范圍定界為物質(zhì)賠償和精神賠償。在上述的內(nèi)容中我初步羅列了中外相關(guān)法律法規(guī)對于離婚損害賠償制度的要求，接下去我將分別從我國離婚損害賠償制度的權(quán)利主體、離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體及離婚損害賠償制度的責任范圍幾個方面進行分析：一、離婚損害賠償制度的權(quán)利主體。就離婚訴訟的本身而言，此訴訟行為僅涉及夫妻雙方的人身關(guān)系，然而一旦啟動了離婚訴訟程序，就可能因離婚的原因所導(dǎo)致的責任引起離婚損害賠償。關(guān)于離婚損害賠償制度的權(quán)利主體問題，我國的有關(guān)對婚姻法的司法解釋中作了明確的規(guī)定，即離婚損害賠償請求權(quán)的提出必須是無過錯方在離婚訴訟的同時或離婚后一年內(nèi)提出，由此可知離婚損害賠償請求權(quán)的權(quán)利主體只能是婚姻當事人，而且也只有在離婚當事人提出離婚時才能提出離婚損害賠償?shù)恼埱??；橐龇ǖ?6條規(guī)定引起損害賠償?shù)那樾斡兴姆N：重婚的；有配偶者與他人同居的；實施家庭暴力的；虐待、遺棄家庭成員的。前三項情形的損害賠償請求權(quán)的主體好理解，司法實踐中也好操作。然而出現(xiàn)第四項情形的，其侵害行為的覆蓋面就較廣，包含的被侵害的主體就不一定是夫妻雙方了，應(yīng)當包括子女及共同生活的父母等家庭成員。而現(xiàn)行實施的婚姻法及相關(guān)司法解釋中關(guān)于損害賠償請求權(quán)的提起必須是夫妻間無過錯的一方，并在離婚訴訟時提起，導(dǎo)致將受虐待、遺棄的家庭成員損害賠償請求權(quán)的提起固定了一個前提和條件，即夫妻間離婚訴訟的形成。從而將家庭成員損害賠償?shù)恼埱髾?quán)與夫妻間離婚請求權(quán)緊密相連，而依法理離婚請求權(quán)、離婚損害賠償請求權(quán)及家庭成員遭虐待、遺棄的賠償請求權(quán)是三個不同主體的法律關(guān)系。此規(guī)定直接導(dǎo)致受虐待或受遺棄的家庭成員無法直接行使受損害的賠償請求權(quán)，產(chǎn)生了家庭成員之間人格的吸收。然而從侵權(quán)責任的法律后果來說，當一方對家庭成員有虐待或遺棄行為時，被虐待或遺棄的家庭成員民事權(quán)利受到了侵犯，侵權(quán)者自然要對自己的違法行為負責。理所當然的要對被虐待、遺棄的家庭成員造成的損害依法予以賠償。在此，我們應(yīng)當將受虐待、遺棄的家庭成員定位在完全民事行為能力人。所以作為一個完全民事行為能力人的人身權(quán)利及財產(chǎn)權(quán)利受到不法侵害時，應(yīng)由受害人自行主張損害賠償請求權(quán)。完全不應(yīng)當由離婚訴訟的無過錯方提出，以體現(xiàn)人際關(guān)系手段、權(quán)利自由且也與國際法并軌。因此關(guān)于離婚損害賠償請求權(quán)的主體不應(yīng)涵蓋家庭其他成員?？梢耘c其他家庭成員遭受不法侵害時，法律應(yīng)當賦予受害者有獨立提出損害賠償?shù)臋?quán)利，而這一權(quán)利不應(yīng)以夫妻雙方的離婚和無過錯一方離婚損害的的提起為限制。二、離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體就一般民事?lián)p害賠償?shù)牧x務(wù)主體而言涵蓋面較廣，因為實施侵害行為人常規(guī)情況下均處于不確定狀態(tài)，而且采取侵害的手段、方式及主客觀意識方面，其覆蓋面大于婚姻中的侵害行為和手段。而在離婚損害賠償制度中的義務(wù)主體卻具有很強的針對性和確定性。婚姻法及其解釋中對離婚損害賠償?shù)臋?quán)利主體做了明確規(guī)定，即損害賠償責任的請求權(quán)主體為離婚訴訟當事人中有過錯一方的配偶，也就是有賠償義務(wù)的有過錯的一方，而對因第三者插足，導(dǎo)致一方重婚或者有配偶者與其同居以及有其他婚外性行為的，夫妻離婚時有過錯的第三者對離婚訴訟中無過錯方是否應(yīng)負賠償責任問題，理論界的觀點頗多，可謂見仁見智，傾向性看法就是第三者應(yīng)予賠償。對因有第三者因素導(dǎo)致離婚的，第三者賠償責任問題應(yīng)當區(qū)別對待。首先，如果第三者有配偶處在婚姻狀態(tài)中則不考慮其賠償問題，因為依據(jù)婚姻法及其司法解釋，第三者的配偶為無過錯方。因此第三者的過錯責任依法應(yīng)由其自己的配偶在離婚訴訟中提出損害賠償。在這第三者處于有婚姻的狀態(tài)下，如果因第三者對所插足的離婚訴訟進行賠償，在回過去對自己的離婚訴訟向配偶負賠償責任，這就勢必形成第三者一個過錯行為被處罰了兩次，這樣既有違法理，又是對第三者的不公平。其次，如果第三者不處在婚姻狀態(tài)中，則其應(yīng)對所插足的家庭離婚訴訟中與有過錯的一方共同承擔連帶賠償責任，如果其在主觀上沒有過錯，法定可以免責的除外。現(xiàn)行婚姻法中規(guī)定損害賠償責任的主體為離婚訴訟當事人中無過錯方的配偶，這樣實際就直接排除第三者賠償責任的承擔。而實際情況是第三者與有過錯的配偶對無過錯方實施了共同侵權(quán)行為。如果第三者既然不處在婚姻狀態(tài)中，其就沒有配偶提出損害賠償，這種狀態(tài)下，在沒有法定免責的前提再規(guī)定第三者對所插足的離婚訴訟不負賠償責任，那么對離婚訴訟中無過錯一方是不公平的。為了最大限度保護無過錯方的民事權(quán)利，所以對第三者的賠償責任問題不能簡單的排除亦不能簡單的肯定，而應(yīng)視第三者的婚姻狀況和主觀意識確定其是否負賠償責任。三、離婚損害賠償制度的責任范圍關(guān)于離婚損害賠償制度的適用范圍，離婚損害賠償制度是對過錯行為破壞婚姻家庭關(guān)系并導(dǎo)致婚姻破裂結(jié)果的賠償制度，這種過錯無論是何種形式，只要違背婚姻法的基本原則，導(dǎo)致婚姻破裂的就都應(yīng)予以賠償，現(xiàn)行婚姻法第46條規(guī)定的情形遠遠不能包含過錯責任的范圍。這四種法定的離婚損害賠償?shù)姆ǘㄊ掠膳c法定的離婚事由并未完全吻合，實際上離婚的法定事由還包括吸毒惡習(xí)屢教不改、婚前隱瞞重大疾病、因感情不合分居滿兩年、嫖娼、賭博等其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。而這些情形均屬于過錯。因此，離婚損害的法定事由尚欠概括性的規(guī)定，應(yīng)當視法定離婚事由就是離婚損害賠償?shù)姆ǘㄊ掠?。只要夫妻一方因離婚受到傷害且無過錯就可以請求離婚損害賠償。故而離婚損害賠償制度的適用范圍應(yīng)當增加一項，即：“其它應(yīng)予賠償?shù)那樾巍?。關(guān)于離婚損害賠償制度的賠償范圍，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋》（一）第28條規(guī)定，婚姻法第46條規(guī)定的“損害賠償”，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償?shù)倪m用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定。首先關(guān)于物質(zhì)賠償方面，在實際生活和司法實踐中物質(zhì)賠償顯而易見易于量化、計算和取證，對受侵害人也有利于司法救濟。其次，關(guān)于精神損害賠償，則屬于人格利益損失和精神健康損失，不僅難以估價和取證，也難以對受侵害人的損失予以充分的補償和撫慰。在司法實踐中法院往往以未造成嚴重后果為由不予支持，這種現(xiàn)象的發(fā)生說明這樣的規(guī)定不僅導(dǎo)致了離婚損害賠償制度的適用比例和救濟比例普遍降低，也導(dǎo)致了離婚損害賠償?shù)膽蛺簱P善功能和公平正義功能的普遍弱化。為保障離婚損害賠償制度發(fā)揮應(yīng)有的精神撫慰功能，應(yīng)當確定離婚損害賠償中只要有財產(chǎn)損害的賠償就應(yīng)當有精神損害的賠償?shù)睦砟?。因為受害人受到精神損害的客觀事實具有無形性但確是真實可辨的，并且此種損害對受害人已在無形中產(chǎn)生了一定的不良后果。鑒于離婚損害賠償中過錯方的過錯行為肯定是比較隱蔽的，而國際上及我國也沒有強制規(guī)定證人作證，更沒有規(guī)定證人不作證的法律責任。可以想通過正常合法的了解調(diào)查途徑取得證據(jù)難乎其難。再則，在離婚損害賠償中無過錯方往往處于劣勢地位，以個人能力往往是無法收集到對方實施違法行為的證據(jù)，有些受害人即使獲得了一些相關(guān)證據(jù)也可能因為取得的方式不合法而法院不予認定。所以在精神損害賠償方面可以適用過錯責任推定和人民法院協(xié)助當事人調(diào)查取證相結(jié)合的原則。精神損害賠償雖亦采用財產(chǎn)賠償?shù)姆绞剑瑢倬駬嵛?。是一種特殊的賠償金，具有經(jīng)濟補償和精神撫慰的雙重功效。至于精神損害賠償?shù)臉藴屎头秶鷦t應(yīng)由法官根據(jù)個案中對無過錯方的不同損害程度予以裁量。具體量化應(yīng)從受害人的生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、勞動能力權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、身體自由權(quán)、內(nèi)心自由權(quán)、隱私權(quán)、住所決定權(quán)、同居義務(wù)、忠實義務(wù)、日常事物代理權(quán)等諸多無形因素給予權(quán)衡。為了體現(xiàn)法律的公平正義原則，對侵權(quán)人而言在考慮其對無過錯方精神損害賠償數(shù)額時則應(yīng)從其經(jīng)濟能力、侵權(quán)行為造成的后果、實施侵權(quán)行為時間的長短、對受害人造成傷害的程度、后果及當?shù)仄骄钏降染C合性的予以界定。離婚損害賠償制度對于我國的婚姻家庭法律制度來講是一種比較新的制度，我個人認為離婚是婚姻雙方當事人的自由與權(quán)利，并不是一種過錯行為，因為離婚是婚姻當事人行使個人自由的具體體現(xiàn)，因而不是離婚賠償?shù)睦碛?，對于當事人由于離婚造成的損害，可通過離婚補助，離婚撫養(yǎng)等救濟制度加以完善。將離婚損害賠償界定為離因損害賠償是比較科學(xué)的，不過相關(guān)的離婚撫養(yǎng)等救濟制度需要進一步的完善。綜上所述，離婚損害賠償，是指因夫妻一方的重大過錯致使婚姻關(guān)系破裂，過錯方應(yīng)對無過錯方的財產(chǎn)損失、精神損失予以賠償?shù)姆芍贫?。我相信隨著我國法制建設(shè)的逐步完備，婚姻家庭法律制度也會更加完善，離婚損害賠償制度也將走向成熟。