【正文】 版?,中國政法大學(xué),2000 ,第254 頁。 [14] 田士永:?物權(quán)行為理研究?,中國政法大學(xué),2002 ,82 185 頁。 [15] 參見田士永,同注14 引書,第20 頁。 [16] [奧]維特根斯坦:?哲學(xué)研究?,李步樓譯,陳維杭校,商務(wù)印書館,2000。 [17] 田士永,同注14 引書,84 頁。 [18] 直接源自拉丁文的意大利語詞negozi giuridici 相當(dāng)于德語Retsges190。 ft ,亦指稱法律效果為行為人意志所設(shè)定的行為。但在語詞構(gòu)成上,意大利語未采用如Ret 般含有“法律〞與“權(quán)利〞雙重意義的diritto ,而使用了只有“法律〞意義的giuridico 。弗朗切斯科?伽爾伽諾:?私法原理?,第21 頁〔Francesco Galgano , Istituzioni di Diritto Privato ,La Casa Editrice Dott . Antonio Milani , 2000〕 。 [19] [德]卡爾?拉倫茨:?德國民法通?下冊?,王曉曄等譯,謝懷　校,法律,2003 ,第428 頁。 [20] 據(jù)此,拉倫茨“交付通常屬于行為,卻亦不妨在某些情形下被用來表達(dá)移轉(zhuǎn)所有權(quán)的意思〞之觀點(diǎn),似欠缺融貫性。拉倫茨,同注19 引書,第4248710 頁。 [21] [英]梅因:?古代法?,沈景一譯,商務(wù)印書館,1995 ,82 頁以下〔引文見87 頁〕 。 [22] 王澤鑒:?債法原理1?根本原理債之發(fā)生?,中國政法大學(xué),2001 ,25 頁。 [23] [英]約翰?爾:??,程崇華譯,商務(wù)印書館,1996 ,04 105 頁。 [24] 黃茂榮曾斷言:“只要天下有無償契約,就有要物契約存在的必要,我想這點(diǎn)根本上是顛撲不破的。〞陳自強(qiáng)等:“法律行為、法律性質(zhì)與民法債編修正——民法研究會(huì)第十六次學(xué)術(shù)研討會(huì)〞,載?法學(xué)叢刊?,第45 卷〔2000〕 第2 ,33 頁〔黃茂榮發(fā)言〕 。 [25] 王澤鑒,同注22 引書,26 頁。 [26] 謝在全:“物權(quán)行為之方式與成立要件〞,載楊與齡主編:?民法總那么爭議問題研究?,五南圖書出版,1999 ,7 19 頁。 [27] 謝在全:?民法物權(quán)?上冊?,中國政法大學(xué),1999 ,第68 頁。 [28] 陳自強(qiáng):?民法講義I?契約之成立與生效?,法律,2002 ,第347 頁。 [29] 王澤鑒:“物權(quán)行為無因性理之檢討〞,載于:?民法學(xué)說與判例研究? 冊?,中國政法大學(xué),1998 ,第256 257 頁。 [30] [德]曼弗雷德?沃爾夫:?物權(quán)法?,吳越、李大雪譯,法律,2002 ,第202 頁。 [31] 陳自強(qiáng),同注28 引書,第348 頁。 [32] [德]羅爾夫?克尼佩爾:?法律與歷史?,朱巖譯,杜景林、盧諶校,法律,2003 ,88 頁。 [33] [英]弗里德利希?馮?:?秩序原理?上?,鄧正來譯,三聯(lián)書店,1997 ,4 15 頁。 [34] [英]休謨:?人性?下冊?,關(guān)文運(yùn)譯,鄭之驤校,商務(wù)印書館,1996 ,第581 582 頁。 [35] [德]卡爾?拉倫茨:?德國民法通?上冊?,王曉曄等譯,謝懷　校,法律,2003 ,第55 頁。 [36] [英]弗里德利希?馮?:?? 卷?,鄧正來等譯,中國大百科全書,2000 ,第70 頁。 [37] 就此而言,長困擾我國民法學(xué)界的法律行為“合法性〞之爭,不僅是無意義的,而且無何種觀點(diǎn)——“法律行為必合法〞或“法律行為不必合法〞,皆以“法律行為效力由實(shí)定法所賦予〞為預(yù)設(shè)前提〔惟其如此,方能解釋為何需要在法律行為發(fā)生效力之前進(jìn)展“合法性〞判斷〕 。我以為,與私法自治理念相契合的思路毋寧是,與“無罪推定〞相似,法律行為當(dāng)奉行“有效推定〞原那么。在對(duì)法律行為效力產(chǎn)生疑心之前,“合法性〞評(píng)判是非正當(dāng)?shù)?。因?法律行為有效,非由法律行為“合法〞所致,而是直接源于行為人意志?！昂戏ㄐ渊暸袛嘀辉谔幚矸尚袨槭欠褚蜻`背強(qiáng)迫而產(chǎn)生效力瑕疵之時(shí),才有意義。 [38] [英]弗里德利希?馮?:??第2 、3 卷?,鄧正來等譯,中國大百科全書,2000 ,第56頁。 [39] [德]萊奧?羅森貝克:?證明責(zé)任?第4 版?,莊敬華譯,中國法制,2002 ,第268 頁。 [40] 梅迪庫斯,同注5 引書,第24461 474 頁〔引文見第472 頁〕 。 [41] 梅迪庫斯,同注5 引書,第461 462 頁。 [42] 佩雷爾曼,同注12 引書,1 頁。 [43] ,同注36 引書,第220 頁。 [44] ,同注38 引書,第50 頁。 [45] [英]海耶克:??,夏道平譯,遠(yuǎn)流出版事業(yè)股份,1993 ,第30 頁。 [46] 姚新華:“契約〞,載?比擬法研究?,1997 年 ,第28 頁。 [47] 梅迪庫斯,同注5 引書,第462 頁。 [48] 梅迪庫斯,同注5 引書,第462 頁。 [49] 拉倫茨,同注11 引書,第221 224 頁。 [50] [德]康拉德?茨威格特、海因?科茨:“合同形式〞,紀(jì)海龍譯,高鴻鈞校,載?中外法學(xué)?,2001 年 ,第88 頁。 [51] [英]馮?:“〞,載于?文集?,鄧正來選編譯,首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué),2001 ,第73 頁。 [52] 馮?圖爾:?德國民法總那么?,第2 卷 冊〔1914 年,1957 年重印〕 ,第400 頁。轉(zhuǎn)引自拉倫茨,同注19 引書,第452頁。 [53] 據(jù)王澤鑒觀察,將內(nèi)心意思區(qū)分為行為意思、效果意思與表示意識(shí)三項(xiàng),此見解為德國通說〔王澤鑒:?民法總那么?增訂版?,中國政法大學(xué),2001 ,第336 頁〕 。在內(nèi)心意思的構(gòu)成上,我國學(xué)者各有不同的排列組合方式,似未形成堪當(dāng)“通說〞之見解?？紤]到無何種組合,皆未打破德國通說之涵蓋范圍,本文闡述以該見解為根底展開。 [54] 黃立:?民法總那么?,中國政法大學(xué),2002 ,第222 頁以下；王澤鑒,同注53 引書,第336 337 頁。 [55] [英]弗里德里希?A?:?科學(xué)的?,馮克利譯,譯林,2003 ,8 頁。 [56] ,同注55 引書,9 20 頁。 [57] 王澤鑒,同注53 引書,第336 頁。 [58] 黃立,同注54 引書,第223 頁。 [59] 陳自強(qiáng):“意思表示錯(cuò)誤之根本問題〞,載?政大法律評(píng)?,第52 〔1994 年12 月〕 ,第334 頁以下；梅迪庫斯,同注5 引書,第567 頁、581 頁以下。 [60] 梅迪庫斯,同注5 引書,第455 457 頁；拉倫茨,同注19 引書,第480 484 頁；王澤鑒,同注53 引書,第337 338頁；黃立,同注54 引書,第233 235 頁。 [61] 拉倫茨,同注35 引書,35 頁。 [62] 梅迪庫斯,同注5 引書,第454 頁。 [63] 拉倫茨,同注19 引書,第452 頁。 [] 拉倫茨,同注19 引書,第452 頁。 [65] 拉倫茨,同注19 引書,第454 頁。 [66] [英]馮?:“解釋的程度〞、“復(fù)雜現(xiàn)象理〞,載注51 引書,第258 頁以下。 [67] 梅迪庫斯,同注5 引書,91 頁。 [68] 本文主題旨在討意思表示與法律行為之關(guān)系,故此處檢討只針對(duì)“契約〞理之前提及其解釋力,而不過多關(guān)注其構(gòu)造。 [69] [英]伊?拉卡托斯:?科學(xué)研究綱領(lǐng)?,蘭征譯,上海譯文,1986 ,第2 頁。 [70] 拉卡托斯,同注69 引書,1 頁。 [71] ,同注36 引書,4 15 頁。 [72] :“解釋的程度〞,載注51 引書,第2 頁。 [73] 拉卡托斯,同注69 引書,第21 22 頁。 [74] ,同注33 引書,98 頁。 [75] 王澤鑒:“上之契約關(guān)系〞,載注29 引書,115 122 頁。 [76] 黃立,同注54 引書,第237 頁；梅迪庫斯,同注5 引書,94 頁。 [77] 王澤鑒,同注75 引文,22 頁。 [78] 哈騰保爾,同注1 引文,49 頁以下。 [79] 邊沁:?道德與立法原理導(dǎo)?,第3 頁〔Jeremy Bentham , An Introduction of the Principles of Morals and Legislation ,Ox2ford : Clarendon Press , 1823〕 。 [80] 耶林:?法律:作為實(shí)現(xiàn)目的的一種手段?,第43 頁〔Rodulf von Jhering ,Law as a Means to an End , English translated byIsaac Husik , New York : The Macmillan pany , 1924〕 。 [81] ,同注38 引書,第251 頁。 [82]耶林,同注80 引書,第315 頁。 [83] [英]馮?:“社會(huì)秩序的假設(shè)干原那么〞,載注51 引書,24 125 頁。 [84] 拉倫茨,同注19 引書,第746 頁。 [85] 拉倫茨,同注19 引書,第430 431 頁。 [86] 拉倫茨,同注19 引書,第451 頁。 [87] 拉倫茨,同注19 引書,第485 頁以下。 [88] 拉倫茨,同注19 引書,第660 頁。 [] 拉倫茨,同注19 引書,第452 頁以下。 [90] 拉倫茨,同注19 引書,第431 頁。 [91] 梅迪庫斯,同注5 引書,第220 頁。 [92] 王澤鑒,同注22 引書,82 183 頁。內(nèi)容總結(jié)（1）朱慶育中國政法大學(xué)副教授 出處:（2）2004年
編者提按: 民法的根本問題是法律行為,而法律行為的核心問題是意思表示（3）三、法律行為中的“其他法律〞
　　意思表示與法律行為之關(guān)系,簡單的用法列舉顯然缺乏以說明問題（4）法律行為固然可以產(chǎn)生法律效果,行為亦理當(dāng)可以引起法律效果之出現(xiàn)